Знакомый предлагает открыть фирму на меня и его сына

Пошаговый порядок назначения на должность директора

Назначение генерального директора на пост предполагает возникновение нового лица, имеющего право решать организационные вопросы, заключать сделки и удостоверять их действительность своей подписью. Этот процесс проходит в несколько этапов, которые далее подробно описаны далее.

Принятие решения об избрании руководителя

Процедура избрания носит официальный характер. После проведения собрания и принятия решения большинством голосов происходит фиксация информации в протоколе. Для этих целей в собрании принимают участие председатель и секретарь — последний заносит сведения в документ. Если в голосовании приняло участие несколько претендентов, этот факт отражается в протоколе.

Требования к оформлению протокола прописаны в ст. 182.1 ГК РФ, но, несмотря на это, допускается его произвольное составление. Обязательны к заполнению следующие позиции:

• дата, место и время принятия решения;
• полное наименование организации;
• регистрационный номер;
• сведения о членах собрания и их доле участия в уставном капитале;
• данные о кандидатах;
• итоги голосования;
• принятое решение;
• подписи всех участников.

Заключение трудового договора

Следующий этап — это заключение трудового договора с новым директором. В этом случае основание — протокол общего собрания участников общества. Трудовой договор с руководителем отличается от типовых форм с остальными сотрудниками

Кадровику при составлении документа следует обратить внимание на следующие особенности:

• Договор заключается на срок, который прописан в уставе.
• Договор должен включать дополнительные основания для его досрочного расторжения.

Внимание! В трудовой договор с генеральным директором желательно включить пункт об ответственности за сохранение конфиденциальной информации. Договор составляется в двух экземплярах, один из которых выдается на руки руководителю, другой — остается в кадрах

Трудовой договор с руководителем подписывает председатель общего собрания участников или совета директоров. Если в структуре компании только один собственник, руководитель назначается на основании решения единственного участника

Договор составляется в двух экземплярах, один из которых выдается на руки руководителю, другой — остается в кадрах. Трудовой договор с руководителем подписывает председатель общего собрания участников или совета директоров. Если в структуре компании только один собственник, руководитель назначается на основании решения единственного участника.

Издание приказа

Многие организации оформляют два приказа одновременно — о вступлении директора в должность и приеме на работу. Основание для составления и регистрации — все то же решение участников или совета директоров. Строгих требований к оформлению приказа о вступлении в должность нет — документ может быть составлен в произвольной форме.

Запись в трудовую

Внесение в трудовую книжку должностного лица — обязательный пункт не только для типовых сотрудников, но и для руководителя. Кадровый специалист вносит соответствующую запись, ссылаясь на номер и дату приказа о приеме на работу.

Субсидиарная ответственность директора и учредителя по долгам

Субсидиарная ответственность актуальна для таких организационных форм предприятий, как полное товарищества. В этом случае учредитель отвечает не только тем имуществом, которое было внесено в уставной фонд, а и всем другим принадлежащим ему имуществом.

Ст. 75 ГК РФ: Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

Что касается ответственности директора, то к нему, как, впрочем и к учредителю, стал применяться термин «контролирующее должника лицо». Этот термин введён изменениями в действующее законодательство, в частности, в нормативно-правовые акты касаемо банкротства.

Обратимся к закону

Если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Таким образом субсидиарную ответственность в случае банкротства компании будут нести все лица, которые контролировали компанию в рамках своих полномочий. Это будет как директор, так и учредитель (либо же несколько учредителей). При этом на директора будет возложена дополнительная ответственность в случае прямого нарушения им действующего законодательства, например, касаемо налогообложения или других финансовых вопросов.

Как правило, в компаниях именно директор обладает всем объёмом полномочий по поводу финансов, поэтому и ответственность будет лежать на нём. Учредитель же будет отвечать за причинение вреда своим имуществом, опять же если это стало следствием его действий или бездействия в рамках его полномочий.

Управление в ООО

Гражданский кодекс РФ прямо предусматривает как возможность учреждения ООО одним учредителем, так и допустимость функционирования ООО, первоначально учрежденного несколькими лицами, в дальнейшем с одним участником.

Подобное может произойти либо в результате выбытия остальных учредителей из ООО со временем, либо в случае приобретения одним лицом 100% долей ООО (ч. 2 ст. 88 ГК РФ). Если в деловой практике обычно пользуются термином «учредитель ООО», то законодатель предпочитает пользоваться термином «участник ООО». С юридической точки зрения эти термины почти тождественны: учредитель — это участник, занимавшийся созданием ООО. Далее мы не будем учитывать это незначительное различие.

Управление в ООО может быть:

1. Трехуровневым, включающим:

   • общее собрание участников (ОСУ);
   • совет директоров (СД);
   • один или несколько исполнительных органов управления.
2. Двухуровневым, без образования СД. Для ООО с 1 участником наличие в системе управления СД не имеет практического смысла, в этом случае используется двухуровневая система управления. 

Исполнительная власть в ООО может быть организована 3 способами:

1. Единоличный исполнительный орган. На практике этот орган/должность чаще всего именуется «генеральный директор», хотя встречаются и иные названия.
2. Единоличный исполнительный орган совместно с коллегиальным исполнительным органом (обычно встречаются названия «правление» или «дирекция»).
3. Управляющая компания — другое юридическое лицо, выполняющее функции исполнительного органа. 

При совпадении учредителя и директора ООО в одном лице обычно используется 1-й вариант организации исполнительного органа.

Главным органом управления ООО является ОСУ, оно принимает решения по важнейшим вопросам функционирования ООО. Компетенция ОСУ определена ст. 33 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон № 14-ФЗ). Ряд вопросов относится к исключительной компетенции ОСУ, т. е. их разрешение нельзя передать другому органу ООО уставом общества. Если участник в ООО один, то решения от имени ОСУ он принимает единолично. Такие решения обязательно должны быть оформлены в письменном виде. В этом случае целый ряд положений, определенных законом № 14-ФЗ в отношении ОСУ, не действует (ст. 39 закона № 14-ФЗ). 

Оформление приёма директора на работу по совместительству

Основным законодательным документом, регламентирующим работу по совместительству, является ст. 44 ТК РФ.

Сам алгоритм приёма на работу:

• работник пишет заявление и подаёт все необходимые документы;
• составляются трудовое соглашение и должностная инструкция;
• оба обозначенных выше документа обязательно подписываются в двустороннем порядке;
• составляется приказ по форме №Т-1;
• вносится отметка в личное дело.

Непосредственно сам порядок оформления генерального директора на работу является полностью стандартным. Но при этом необходимо помнить о некоторых нюансах данной процедуры. Для оформления на работу в ООО директора по совместительству необходимо решение собрания участников общества. Оно оформляется протоколом, заверенная копия которого должна храниться в личном деле директора. Пример такого протокола можно скачать здесь.

Документы, необходимые для приёма на работу по совместительству директора

Документы для приёма на работу регламентируются в статье 65 ТК РФ, а при приёме на работу по совместительству — статьёй 283 ТК РФ. Их перечень включает:

• паспорт или другой документ, удостоверяющий личность;
• СНИЛС;
• документы воинского учёта — для военнообязанных;
• документ об образовании или квалификации (если требуется по условиям работы);

При приёме на работу к другому работодателю директор обязан предъявить документ, разрешающий ему работу по совместительству (протокол собрания участников ООО по основному месту работы или документ, подписанный председателем совета директоров АО). Трудовая книжка совместителя находится по основному месту работы.

Если человек получал разрешение на работу по совместительству, он подаёт это разрешение, завизированное руководством, по новому месту трудоустройства

Заключение трудового договора: порядок, особенности и образец

Для приёма директора одного общества на должность директора или на другую должность в другом обществе важно изучить принцип составления трудового соглашения с таким работником. Аналогичным образом обстоят дела с заместителем генерального директора, так как он подпадает под действие законодательных актов, предусмотренных для директора

Важно, что текст трудового договора с директором, особенно если он принят на условиях совместительства, должен быть тщательно проработан юристами компании и отражать не только общие права и обязанности руководителя предприятия, но и зачастую особенности бизнеса конкретной компании. Особенности заключения трудового договора с руководителем организации регламентирует ст

275 Трудового кодекса РФ, а правила составления договора с совместителем — ст. 282. Если в соответствии с ч. 2 ТК РФ заключается срочный трудовой договор, срок его действия определяется учредительными документами организации или соглашением сторон

Особенности заключения трудового договора с руководителем организации регламентирует ст. 275 Трудового кодекса РФ, а правила составления договора с совместителем — ст. 282. Если в соответствии с ч. 2 ТК РФ заключается срочный трудовой договор, срок его действия определяется учредительными документами организации или соглашением сторон.

Стандартное трудовое соглашение с генеральным директором должно включать в себя следующие основные разделы:

• предмет договора;
• должностные обязанности директора;
• права и ответственность сторон;
• реквизиты сторон с подписями и печатью работодателя.

Должностные инструкции обычно формируются отдельным документом. В тексте договора обязательно должен быть пункт о том, что работа выполняется по совместительству.

В трудовом договоре обязательно должно быть отражено, что руководитель принимается на должность по совместительству

Трудовой договор со стороны работодателя должен быть подписан одним из следующих лиц:

• председателем общего собрания учредителей;
• участником общества, который уполномочен собранием учредителей/акционеров;
• председателем совета директоров;
• единственным собственником.

Образец трудового договора директора по совместительству можно скачать здесь.

Директор, устроившийся совместителем в свою компанию, тоже заключает трудовой договор. Здесь применимы все стандартные правила трудоустройства. Если же он одновременно является единственным учредителем, заключать трудовой договор необязательно. Внутреннее совмещение должностных обязанностей не предполагает составления договора: достаточно издания приказа или подписания дополнительных форм к основному договору в соответствии с пунктами, опубликованными Рострудом РФ (подробнее — в ). Минздравсоцразвития РФ не противоречит этим положениям в рамках действующего законодательства (подробнее — в письме от 18.08.2009 г. №22–2-3199).

Имущественная ответственность генерального директора (директора, руководителя) Общества

В соответствии с Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 июля 2013 года № 62 генеральный директор Общества, как и любой другой единоличный исполнительный орган Общества отвечает всем своим личным имуществом перед Обществом, а также перед владельцами бизнеса

Сейчас на эту формулировку очень многие обращают внимание

В случаях, когда Обществом руководит наёмный генеральный директор (директор), приступая к обязанностям, часть финансовых рисков такой наемный руководитель берет на себя. Ответственность единоличного исполнительного органа (генерального директора, директора, руководителя) Общества предусмотрена статьей 44 Федерального закона № 14-ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью». В частности, в указанном законе говорится, что руководитель (директор) Общества несёт ответственность за убытки, причиненные Обществу его виновными действиями (либо бездействием). Имущественная ответственность директора по долгам Общества возникает, если присутствуют признаки виновных действий или такого бездействия:

совершение сделки в ущерб Общества, совершенная исходя из личных интересов директора;
сокрытие информации о существенных деталях совершаемой сделки или неполучение одобрения участников, когда такая необходимость и обязанность предусмотрена уставными документами Общества;
непринятие мер по проверке добросовестности контргаента по сделке, не получена информация о нем, которая могла бы иметь важное значение для совершаемой сделки, не получены сведения о наличии или отсутствии лицензии на деятельность контрагента (подрядчика и т.п.), если такого подтверждения требует характер совершаемой сделки и т.п.;
принятие решений о совершаемой сделке без должной осмотрительности, без проверки полученной информации;
подделка, утрата, хищение документов Общества и др.

В таких ситуациях участник Общества вправе подать в отношении такого недобросовестного руководителя иск о возмещении причинённого Обществу ущерба. Если директор сможет доказать свою невиновность или непричастность к тем или иным действиям, к примеру сумев доказать, что в процессе работы он был ограничен распоряжениями или требованиями самого собственника (участника) Общества, в результате чего деятельность Общества привела к убыткам, то ответственность с него снимается. Наличие же неоплаченных долгов Общества перед бюджетом или контрагентами, обязывает директора (руководителя) Общества  принимать все меры к их погашению.

Даже если руководитель (ген.директор, директор) уволился по собственному желанию или по решению участника (учредителя) Общества, или же в случаях, если участник (учредитель) Общества и вовсе его продал третьему лицу, действующий, вновь приступивший к обязанностям директор такого Общества ответит за ошибки бывшего директора.

В соответствии с действующим законодательством РФ, административную ответственность несут действующие должностные лица. В соответствии со ст. 2.4 КоАП РФ административной ответственности подлежит должностное лицо, совершившее административное правонарушение, в связи с неисполнением (ненадлежащим исполнением) своих должностных обязанностей.

В действующем законодательстве РФ на сегодня, пожалуй, нет единообразного определения «должностного лица». Определение должностного лица, данное в уголовном законодательстве (ст. 285 Уголовного кодекса РФ), не имеет универсального характера. И то оно распространяется лишь на деяния, предусмотренные гл. 30 Уголовного кодекса РФ «Преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления». Под должностным лицом следует больше понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями выполняющее организационно-распорядительные, управленческие или административно-хозяйственные функции в Обществе.

Процедура получения разрешения на работу директора по совместительству

Согласно ст. 276 ТК РФ директор не имеет права работать по совместительству у другого работодателя без разрешения основного работодателя. Поэтому прежде чем оформляться на работу по совместительству в какой бы то ни было должности, а тем более становиться руководителем другого предприятия, директор должен получить разрешение основного работодателя на такое совместительство.

Для получения разрешения директору предприятия в форме ООО следует подать заявление в совет директоров или единственному собственнику с просьбой разрешить выполнять по совместительству работу у другого работодателя. Такое заявление можно написать в произвольной форме. Поскольку директор направляет его своим основным работодателям, никакие дополнительные данные указывать не следует — только наименование организации, в которой директор будет работать по совместительству, и название должности. Пример такого заявления можно скачать здесь.

На практике, как правило, подаче такого заявления предшествует негласная договорённость с учредителями ООО. Зачастую решение о том, чтобы директор возглавил по совместительству другое юридическое лицо, принимается именно ими. Ведь это чаще всего актуально для дочерних или аффилированных компаний общества, являющегося основным местом работы директора.

Если в ООО несколько участников (учредителей), то заявление рассматривают на внеочередном общем собрании собственников. Для того чтобы не нарушать ст. 276 ТК, в любом случае должен быть составлен протокол собрания учредителей ООО, который впоследствии должен быть сохранен в архиве, а копия — в личном деле директора.

Протоколом можно разрешить директору внешнее совмещение как на определённый срок, так и без его указания. В протоколе может быть указана ссылка на устав общества или иные внутренние нормативные акты общества, в которых регулируются возможные случаи предоставления такого разрешения. Это, как правило, связано с необходимостью сохранения коммерческой тайны, поскольку работа сотрудников в нескольких компаниях может нанести урон информационной безопасности. Поэтому разрешение даётся либо для компаний взаимозависимых, т. е. имеющих общие коммерческие интересы, либо для компании абсолютно не связанной по отраслевым и экономическим интересам с основным местом работы директора. В последнем случае просто нет возможности взаимовлияния двух обществ на рыночные результаты друг друга.

Пример протокола собрания участников ООО можно скачать здесь.

Если в организации несколько учредителей, решения они принимают совместно и отражают их в протоколе

Если работодателем директора является не ООО, а акционерное общество — проводить собрание акционеров не требуется. Выдать разрешение на внешнее совмещение в АО уполномочен председатель совета директоров.

Солидарная ответственность директора и учредителя

Термин солидарная ответственность подразумевает ответственность директора и учредителя компании за причинённый вред в плане возможности их общего привлечения к ответственности. Другими словами это совместная и общая ответственность, но только в строго ограниченным рамках. Таким образом кредитор может требовать погашения обязательств от любого из должников, но только при наличии их прямой вины в нарушении действующего законодательства.

Обратимся к закону

Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное.

ч. 2 ст. 322 ГК РФ

Распределение полномочий

Существуют три системы распределения полномочий между двумя и более генеральными директорами коммерческой
компании. Рассмотрим каждую из них подробнее:

1. Система совместного управления бизнесом. Это вариант компромиссного принятия решений, когда каждый
   из директоров принимает решения на основе соглашения с другим. Такая схема обязательно закрепляется
   в Уставе компании, где специально оговаривается, что под значимыми документами должны стоять две
   подписи — каждого из генеральных директоров.

   Такой подход к работе двух директоров оправдан в компаниях, где требуется соблюдение интересов между
   учредителями и инвесторами. Например, если это компания, где в число учредителей входит ключевой
   инвестор. Поскольку он вкладывает значительную долю капитала в развитие бизнеса, ему, соответственно,
   необходим равнозначный контроль среди других собственников компании, в которую он направляет инвестиции.

2. Система независимой сферы деятельности двух и более генеральных директоров. Такой вариант вовсе
   не означает, что директора будут принимать противоречащие друг другу решения. Данная система предполагает как
   раз обратное, когда каждый из независимых директоров действует в рамках общего направления развития
   компании, но ответственность несет непосредственно за определенный сектор бизнеса. Подобная система
   часто встречается в компаниях, имеющих многоплановый, разветвленный либо сетевой бизнес, например, торговые
   сети, логистические компании, авиаперевозчики и другие.

   В рамках такой системы один генеральный директор будет отвечать только за стратегические направления
   расширения бизнеса — работу с инвесторами, ключевыми клиентами, контрагентами и партнерами.
   Второй директор отвечает исключительно за оперативную деятельность компании, ее производственных
   и логистических подразделений.

3. Система, при которой каждый из директоров компании действует независимо от других. Каждый
   из них представляет интересы только соответствующей группы инвесторов и учредителей. Этот вариант
   практически аналогичен консенсусной системе с той лишь разницей, что компромисс принимаемых решений
   достигается на уровне учредителей — собственников компании, а генеральные директора
   занимаются решением строго определенного перечня задач в рамках их персональной компетенции.

   

   

   

   

   

   

   

   

   

   Такой способ управления компанией подходит для крупных промышленных или торговых холдингов, где имеются
   подразделения, работающие в разных регионах страны или мира (дивизионная структура бизнеса). В таких
   случаях каждый из генеральных директоров принимает самостоятельные решения, которые практически
   не конфликтуют с решениями других гендиректоров.

Во всех приведенных вариантах управления бизнесом с помощью двух и более генеральных директоров
полномочия и обязанности каждого прописываются не только в Уставе компании,
но и в должностных инструкциях или контрактах лиц, занимающих высшие управленческие позиции.

Особенности деятельности директора в разных сферах хозяйствования

Несмотря на то что всякая руководящая должность предусматривает примерно одни и те же полномочия, в разных сферах хозяйственной деятельности имеются свои особенности. Поэтому чтобы занимать должность директора или гендиректора в той или иной области хозяйствования нужно обладать некоторыми специфическими навыками.

• В медицинских организациях, например, не обойтись без специального образования.
• Генеральный директор в сфере торговли или предоставления услуг должен досконально знать законодательство с области защиты прав потребителей.
• Гендиректор охранного предприятия должен иметь возможность напрямую взаимодействовать с органами МВД.
• В сфере ЖКХ руководитель должен не только вести личный прием граждан, но и тесно взаимодействовать с поставщиками сырья для качественного обеспечения населения теплом, водой, электричеством и так далее.

В общем, везде есть своя специфика, а должность директора или гендиректора — это не только красивое слово и много полномочий, но еще и огромная ответственность. Причем чем «громче» слово, тем ответственности больше.

Выводы

Из всего
изложенного выше можно сделать следующие выводы:

Обязательства
организаторов ООО не ограничивается размером их доли в УК. При возникновении
долгов, которые не могут быть погашены имуществом компании, собственникам
бизнеса придется отвечать личными средствами. По этой причине нет смысла
организовывать ООО только из-за возможности избежать личных финансовых рисков.
Привлечь владельца ООО к
выполнению финансовых обязательств несколько сложнее, чем ИП. Но в настоящее
время количество таких дел исчисляется тысячами.
Если предприятием
руководит наемный директор, владельцам не стоит полностью отстраняться от
ведения дел. Необходимо ввести систему контроля, позволяющую видеть реальную
картину

В противном случае за неграмотные или недобросовестные действия
директора придется нести личную ответственность.
Важно следить за
состоянием бухгалтерской отчетности. Искажение документов или их порча могут
стать доказательствами факта намеренного банкротства и, соответственно,
наступления субсидиарных обязательств.
Кредиторы имеют право
потребовать возврата долгов не только с предприятия, но и с его собственника,
если компания находится в процессе банкротства.
Кредиторам необходимо
доказать, что причиной разорения компании стали неправильные действия или
бездействие руководства, но в большинстве случаев предусмотрена презумпция
вины, и доказывать лицам, требующим возврата долгов, ничего не нужно.
Попытка выведения активов
компании незадолго до объявления банкротства – это повод для возбуждения
уголовного дела против владельцев

Поэтому попытка скрыть часть имущества может
обернуться наличием уголовной судимости.
При невозможности
выполнять финансовые обязательства процедуру банкротства лучше инициировать
самому владельцу, не дожидаясь, пока это сделает Налоговый комитет или другие
компетентные органы.

Начинать процедуру банкротства рекомендуется с привлечением узкопрофильных юристов, имеющих положительный опыт в ведении подобных дел. Только в этом случае можно рассчитывать на благополучное завершение процесса.

Сложившийся вывод

Зачастую у многих складывается мнение, что уголовная ответственность преследует лишь руководителю (директору) и главному бухгалтеру Общества. Это заблуждение. К уголовной ответственности на основании статьи 33 Уголовного кодекса  РФ могут быть привлечены и соучастники – сотрудники Общества. Чаще всего, помимо директоров и главных бухгалтеров, в число обвиняемых попадают собственники бизнеса, участники (учредители) Общества, а также финансовые и коммерческие директора, руководители департаментов, отделов и иные лица, уполномоченные в принятии самостоятельных решений, особенно связанных с оплатой тех или иных работ (услуг), включаемых в расходы или решений, связанных с размером уплачиваемых налогов.

Ответственность предусмотренная статьей 199 Уголовного кодекса РФ за уклонение от уплаты от уплаты налогов и (или) сборов может лечь на директора Общества и на главного бухгалтера, на которых могут завести дело, если ими не будет представлено налоговых деклараций или других документов, которые необходимо предоставлять в налоговый орган в соответствии с требованиями налогового законодательства РФ. Конечно в делах по вышеназванной статье имеются налоговые декларации, поэтому следователи предъявляют обвинения участникам и руководителям фирм, в том числе главных бухгалтерам, по намеренному включению в налоговую декларацию заведомо ложных сведений. Главное доказательство вины подозреваемых лиц – факт подачи такой декларации. И обычно в уголовных делах, заведенных на директоров Обществ, расходы по которым были включены в такие декларации, называют фирмами-однодневками. Собственникам и директорам таких Обществ (фирм однодневок) доказать свою непричастность и отсутствие намерения уклоняться от платы налогов практически невозможно. Следователю в таком случае, останется только оформить дело.

Статья 199 Уголовного кодекса РФ предусматривает несколько видов ответственности в зависимости от меры совершенного преступления. Мера определяется тяжестью совершенного преступления и наличием квалифицирующих признаков: штраф в размере от 100 000 руб. до 500 000 руб.; штраф в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет; принудительные работы на срок до двух лет; арест на срок до шести месяцев; лишение свободы на срок до шести лет.

Лицо, впервые совершившее преступление, предусмотренное настоящей статьей, а также статьей 199.1 Уголовного кодекса РФ, освобождается от уголовной ответственности, если этим лицом либо Обществом, уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с которой вменяется данному лицу, полностью уплачены суммы недоимки и соответствующих пеней, а также сумма штрафа в размере, определяемом в соответствии с Налоговым кодексом РФ.