Какова ответственность генерального директора ооо за долги

Условия, необходимые для субсидиарной ответственности

Для того чтобы привлечь руководителя организации к субсидиарной ответственности, среди обязательных условий, нужно перечислить следующие.

Существование имеющего юридическую силу определения арбитражного суда, о том, что организация несостоятельна.
Недостаточность активов предприятия для погашения существующих обязательств. Сюда же необходимо внести и учесть сумму задолженностей по обязательным платежам.
Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя предприятия. Инициатором его подачи может быть конкурсный управляющий, исполнительный орган, а так же как один из кредиторов, так и кредитор, действующий в интересах всех кредиторов.
Наличие твёрдых доказательств того, что к несостоятельности привели действия руководителя, связанные с возможностью отдачи, обязательных к исполнению, указаний.

Рассмотрев вопрос об условиях, необходимо поговорить о сроках, в которые допускается привлечь руководителя компании к субсидиарной ответственности.

Причины банкротства

Финансово несостоятельной фирма может стать под влиянием одного или нескольких факторов:

недостатка денежных средств, вызванного утратой оборотного капитала;
неправильно организованного производственного процесса, вследствие чего дальнейший выпуск товара (оказание услуг) становится нерентабельным;
усиления конкуренции, монополизации крупными игроками сегмента рынка, на котором действует организации;
снижения потребительского спроса из-за падения доходов населения;
изменения законодательства, результатом которого товары (услуги) предприятия оказались невостребованными;
недобросовестности руководства компании, намеренно ведущего ее к несостоятельности.

В целом, все причины финансовой несостоятельности сводятся к двум группам:

объективные – вызванные непреодолимыми внешними факторами;
криминальные – ведущие в преднамеренному банкротству.

Мера ответственности

Наказание за злоупотребление полномочиями:

штраф в размере до 200 000 рублей;
штраф в размере заработной платы или другого дохода осужденного за период до 18 месяцев;
обязательные работы на срок до 480 часов;
исправительные работы на срок до двух лет;
принудительные работы на срок до четырех лет;
арест на срок до шести месяцев;
лишение свободы на срок до четырех лет.

Если превышение полномочий повлекло тяжкие последствия (например, фирма обанкротилась), то наказание строже:

штраф в размере до 1 000 000 рублей;
штраф в размере заработной платы или другого дохода осужденного за период до пяти лет;
принудительные работы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового;
лишение свободы на срок до 10 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Вопросы, касающиеся назначения, осуществления деятельности или прекращения полномочий директора, управляющего или управляющей компании

Руководитель организации (директор) в соответствии с ТК является физическим лицом, которое осуществляет руководство организацией на основании закона или учредительных документов.

В соответствии с действующим законодательством лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества, члены коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества, в том числе лицо, возглавляющее коллегиальный исполнительный орган, избираются общим собранием участников хозяйственного общества либо советом директоров (наблюдательным советом) в соответствии с уставом хозяйственного общества.

Образование исполнительных органов ООО (также их досрочное прекращение полномочий) относится к исключительной компетенции общего собрания участников ООО

Права и обязанности единоличного исполнительного органа регулируются Законом «О хозяйственных обществах», законодательством о труде, уставом, трудовыми договорами, иными гражданско-правовыми договорами.

К полномочиям директора относится: действовать от имени компании в пределах предоставленных полномочий без доверенности; выдавать доверенности; нанимать и увольнять сотрудников; издавать приказы; совершать сделки; решать иные вопросы, связанные с деятельностью компании.

Основания прекращения полномочий директора определены в: Декрете № 29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины»; ТК; ГК; Законе «О хозяйственных обществах»; уставе и иных учредительных документах и нормативных актах.

Полномочия исполнительного органа (руководителя) могут быть переданы по договору управляющей организации или управляющему по решению общего собрания участников общества или по решению собственника имущества.

Его полномочия наступают на основании договора на управление. Управляющий выполняет функции и полномочия исполнительного органа на основании договора, устава.

В договоре, в обязательном порядке прописываются цели, ответственность, а также порядок прекращения полномочий управляющей компании (управляющего).

Доведение до банкротства

Действия, создающие или увеличивающие неплатежеспособность фирмы, в Уголовном кодексе называются преднамеренным банкротством. Закон недостаточно четко определяет, что это такое. Порой бывает очень сложно отличить преднамеренность от нормального предпринимательского риска. Вот здесь и кроется потенциальная угроза для предпринимателя, часто вынужденного серьезно рисковать, чтобы добиться определенных успехов в бизнесе. Представители власти могут растолковать ошибки предпринимателя как преднамеренные действия. Ответственность за них установлена статьей 196 «Преднамеренное банкротство» Уголовного кодекса.

Статья 196. Преднамеренное банкротство

Преднамеренное банкротство, то есть совершение руководителем или учредителем (участником) юридического лица либо гражданином, в том числе индивидуальным предпринимателем, действий (бездействия), заведомо влекущих неспособность юридического лица или гражданина, в том числе индивидуального предпринимателя, в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если эти действия (бездействие) причинили крупный ущерб, – наказывается штрафом в размере от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев либо без такового.

Обязательное условие для привлечения к уголовной ответственности по этой статье – крупный ущерб. Он составляет более 1 500 000 рублей. Потерпевшей в этой ситуации выступает сама фирма-банкрот.

Если ущерб меньше 1 500 000 рублей, виновного могут оштрафовать по статье 14.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Размер штрафа для руководителя фирмы или индивидуального предпринимателя – от 5000 до 10 000 рублей. Вместо штрафа руководителя могут дисквалифицировать на срок от шести месяцев до трех лет. Для гражданина штраф составляет от 1000 до 3000 рублей.

Согласно Федеральному закону от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» добросовестный руководитель компании должен обратиться в суд с заявлением о банкротстве, если в процессе коммерческой деятельности будет выявлен ряд обстоятельств, затрагивающих интересы кредиторов (п. 1 ст. 9 Закона).

Вот некоторые из причин, по которым руководителю компании нужно подать заявление в суд:

уплата задолженности по одному или нескольким кредиторам приведет к невозможности погашения других обязательных платежей (в том числе платежей перед другими кредиторами, уплаты задолженности по налогам и сборам, уплаты страховых взносов и т. д);
компания отвечает признакам неплатежеспособности и (или) у нее недостаточно имущества и активов;
имеется задолженность по выплате в течение более чем трех месяцев заработной платы, выходных пособий, и других выплат перед работниками.

Если руководитель компании такое заявление не подаст, то это будет свидетельствовать о сокрытии реального имущественного положения от кредиторов, а также о его недобросовестности.

Таким образом, неподача заявление о банкротстве влечет привлечение руководителя к субсидиарной ответственности по всем денежным обязательствам.

Обратите внимание

Для привлечения к ответственности не имеет значения, в чьих интересах и с какой целью действовал виновный. Главное – он понимал, что своими действиями доведет фирму или самого себя до банкротства, и стремился к этому результату. Именно это и должен доказать следователь.

Простое стечение неблагоприятных для бизнеса обстоятельств не может служить поводом для возбуждения уголовного дела.

Последствия для директора от банкротства ООО

Когда размер долговых требований достиг 1 млн. 500 тыс. рублей, директор совместно с владельцами организации могут быть подвергнуты административному взысканию. В большинстве случаев налагается штраф в размере 10 тысяч рублей и в дальнейшем в течении трех лет директору запрещается занимать руководящие должности в иных фирмах.

При наличии финансовых обязательств на сумму 3 млн. рублей и более возбуждается уголовное дело, если существуют основания предполагать, что руководство компании намеренно доводило её до банкротства. Наказанием может стать тюремное заключение сроком до 6 лет и штрафные санкции до 500 тыс. рублей.

Работа в подчинении у родственника

Запрет трудоустраивать родственников распространяется только на тех лиц, которые работают в финансово-хозяйственной сфере (п. 4 Постановления № 568). То есть одновременно должны соблюдаться два условия: непосредственная подконтрольность одного лица другому и выполнение обоими сотрудниками финансово-хозяйственных полномочий. Что именно понимать под такими полномочиями, Минтруд разъяснил в Письме от 16.05.2017 № 18-2/В-297:

финансовое планирование и финансовое обеспечение расходов учреждения;
осуществление расчетов и платежей, формирование финансовой и бюджетной отчетности;
распоряжение имуществом учреждения;
осуществление внутреннего финансового контроля;
осуществление государственных закупок;
заключение сделок от имени учреждения;
управление деятельностью филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения.

Если названные полномочия осуществляются работниками – близкими родственниками вне условия непосредственной подчиненности (например, один работает в бухгалтерии, а другой – в экономическом отделе), данный запрет не действует. Можно продолжать работать и в том случае, когда один сотрудник наделен финансово-хозяйственными полномочиями, а другой (его родственник) занят в основной деятельности учреждения (учитель, спортсмен, балерина, врач и т. п.).

А вот наличие в ситуации обоих условий – это уже нарушение антикоррупционных норм. Так, в подчинении у главного бухгалтера казенного учреждения находился ее родной брат, занимающий должность ведущего бухгалтера. О возможном возникновении конфликта интересов работница работодателя не уведомила. Комиссия, рассматривавшая инцидент, установила, что брат главного бухгалтера неоднократно получал премии за выполнение особо важных и срочных работ без соответствующих подтверждающих документов. Главбух была уволена по п. 7.1 ТК РФ, а суд подтвердил законность увольнения (Определение Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 26.11.2020 по делу № 88-16544/2020).

Распределение полномочий

Существуют три системы распределения полномочий между двумя и более генеральными директорами коммерческой
компании. Рассмотрим каждую из них подробнее:

Система совместного управления бизнесом. Это вариант компромиссного принятия решений, когда каждый
из директоров принимает решения на основе соглашения с другим. Такая схема обязательно закрепляется
в Уставе компании, где специально оговаривается, что под значимыми документами должны стоять две
подписи — каждого из генеральных директоров.

Такой подход к работе двух директоров оправдан в компаниях, где требуется соблюдение интересов между
учредителями и инвесторами. Например, если это компания, где в число учредителей входит ключевой
инвестор. Поскольку он вкладывает значительную долю капитала в развитие бизнеса, ему, соответственно,
необходим равнозначный контроль среди других собственников компании, в которую он направляет инвестиции.
Система независимой сферы деятельности двух и более генеральных директоров. Такой вариант вовсе
не означает, что директора будут принимать противоречащие друг другу решения. Данная система предполагает как
раз обратное, когда каждый из независимых директоров действует в рамках общего направления развития
компании, но ответственность несет непосредственно за определенный сектор бизнеса. Подобная система
часто встречается в компаниях, имеющих многоплановый, разветвленный либо сетевой бизнес, например, торговые
сети, логистические компании, авиаперевозчики и другие.

В рамках такой системы один генеральный директор будет отвечать только за стратегические направления
расширения бизнеса — работу с инвесторами, ключевыми клиентами, контрагентами и партнерами.
Второй директор отвечает исключительно за оперативную деятельность компании, ее производственных
и логистических подразделений.
Система, при которой каждый из директоров компании действует независимо от других. Каждый
из них представляет интересы только соответствующей группы инвесторов и учредителей. Этот вариант
практически аналогичен консенсусной системе с той лишь разницей, что компромисс принимаемых решений
достигается на уровне учредителей — собственников компании, а генеральные директора
занимаются решением строго определенного перечня задач в рамках их персональной компетенции.

Такой способ управления компанией подходит для крупных промышленных или торговых холдингов, где имеются
подразделения, работающие в разных регионах страны или мира (дивизионная структура бизнеса). В таких
случаях каждый из генеральных директоров принимает самостоятельные решения, которые практически
не конфликтуют с решениями других гендиректоров.

Во всех приведенных вариантах управления бизнесом с помощью двух и более генеральных директоров
полномочия и обязанности каждого прописываются не только в Уставе компании,
но и в должностных инструкциях или контрактах лиц, занимающих высшие управленческие позиции.

Трудоустройство бывшего госслужащего

В ситуации, когда в учреждение трудоустраивается бывший государственный (муниципальный) служащий, коррупционный риск возникает именно у трудоустраиваемого. Если он умолчит о прошлом месте работы, новому работодателю придется уволить такого сотрудника (ч. 3 ст. 12 Закона № 273-ФЗ).

Как пояснил Минтруд в Письме от 12.10.2018 № 18-0/10/В-7881, контролировать выбор места работы бывших служащих надо в целях недопущения возникновения конфликта публичных и частных интересов. Это может проявиться в форме предоставления выгод и преимуществ для организации, рассматриваемой служащим в качестве будущего места работы, или в виде неправомерного использования служебной информации в интересах организации после увольнения с государственной (муниципальной) службы.

У руководителя учреждения как нового работодателя хоть и не возникает личной заинтересованности, но ряд обязанностей имеется. В силу ч. 4 ст. 12 Закона № 273-ФЗ, ст. 64.1 ТК РФ работодатель при заключении трудового или гражданско-правового договора с бывшим служащим обязан в течение 10 дней сообщить об этом в орган власти, где было последнее место работы служащего.

Приведем примерный алгоритм действий.

1. Выясните у бывшего служащего или самостоятельно узнайте, включена ли ранее замещаемая им должность в перечень должностей государственной (муниципальной) службы, установленный соответствующим правовым актом. Если должность в перечне есть, сообщить предыдущему работодателю о приеме на работу его бывшего служащего необходимо. Наличие должности в списке нужно проверять на дату заключения трудового (гражданско-правового) договора.

2. Определите, истек ли двухлетний период с даты увольнения трудоустраиваемого специалиста с госслужбы. Если истек, уведомлять государственный (муниципальный) орган о приеме на работу его бывшего служащего не надо, а если нет – нужно.

3. Выберите способ направления сообщения в государственный (муниципальный) орган (например, заказным письмом по почте, с курьером). Получите подтверждение о принятии такого документа (уведомление о доставке заказного письма, расписку о получении)

Это важно сделать потому, что за неисполнение обязанности уведомить орган власти предусмотрена административная ответственность. Должностным лицам грозит за это штраф в размере от 20 тыс

до 50 тыс. руб., юридическим – в размере от 100 тыс. до 500 тыс. руб. (ст. 19.29 КоАП РФ).

Оформление приёма директора на работу по совместительству

Основным законодательным документом, регламентирующим работу по совместительству, является ст. 44 ТК РФ.

Сам алгоритм приёма на работу:

работник пишет заявление и подаёт все необходимые документы;
составляются трудовое соглашение и должностная инструкция;
оба обозначенных выше документа обязательно подписываются в двустороннем порядке;
составляется приказ по форме №Т-1;
вносится отметка в личное дело.

Непосредственно сам порядок оформления генерального директора на работу является полностью стандартным. Но при этом необходимо помнить о некоторых нюансах данной процедуры. Для оформления на работу в ООО директора по совместительству необходимо решение собрания участников общества. Оно оформляется протоколом, заверенная копия которого должна храниться в личном деле директора. Пример такого протокола можно скачать здесь.

Документы, необходимые для приёма на работу по совместительству директора

Документы для приёма на работу регламентируются в статье 65 ТК РФ, а при приёме на работу по совместительству — статьёй 283 ТК РФ. Их перечень включает:

паспорт или другой документ, удостоверяющий личность;
СНИЛС;
документы воинского учёта — для военнообязанных;
документ об образовании или квалификации (если требуется по условиям работы);

При приёме на работу к другому работодателю директор обязан предъявить документ, разрешающий ему работу по совместительству (протокол собрания участников ООО по основному месту работы или документ, подписанный председателем совета директоров АО). Трудовая книжка совместителя находится по основному месту работы.

Если человек получал разрешение на работу по совместительству, он подаёт это разрешение, завизированное руководством, по новому месту трудоустройства

Заключение трудового договора: порядок, особенности и образец

Для приёма директора одного общества на должность директора или на другую должность в другом обществе важно изучить принцип составления трудового соглашения с таким работником. Аналогичным образом обстоят дела с заместителем генерального директора, так как он подпадает под действие законодательных актов, предусмотренных для директора

Важно, что текст трудового договора с директором, особенно если он принят на условиях совместительства, должен быть тщательно проработан юристами компании и отражать не только общие права и обязанности руководителя предприятия, но и зачастую особенности бизнеса конкретной компании. Особенности заключения трудового договора с руководителем организации регламентирует ст

275 Трудового кодекса РФ, а правила составления договора с совместителем — ст. 282. Если в соответствии с ч. 2 ТК РФ заключается срочный трудовой договор, срок его действия определяется учредительными документами организации или соглашением сторон

Особенности заключения трудового договора с руководителем организации регламентирует ст. 275 Трудового кодекса РФ, а правила составления договора с совместителем — ст. 282. Если в соответствии с ч. 2 ТК РФ заключается срочный трудовой договор, срок его действия определяется учредительными документами организации или соглашением сторон.

Стандартное трудовое соглашение с генеральным директором должно включать в себя следующие основные разделы:

предмет договора;
должностные обязанности директора;
права и ответственность сторон;
реквизиты сторон с подписями и печатью работодателя.

Должностные инструкции обычно формируются отдельным документом. В тексте договора обязательно должен быть пункт о том, что работа выполняется по совместительству.

В трудовом договоре обязательно должно быть отражено, что руководитель принимается на должность по совместительству

Трудовой договор со стороны работодателя должен быть подписан одним из следующих лиц:

председателем общего собрания учредителей;
участником общества, который уполномочен собранием учредителей/акционеров;
председателем совета директоров;
единственным собственником.

Образец трудового договора директора по совместительству можно скачать здесь.

Директор, устроившийся совместителем в свою компанию, тоже заключает трудовой договор. Здесь применимы все стандартные правила трудоустройства. Если же он одновременно является единственным учредителем, заключать трудовой договор необязательно. Внутреннее совмещение должностных обязанностей не предполагает составления договора: достаточно издания приказа или подписания дополнительных форм к основному договору в соответствии с пунктами, опубликованными Рострудом РФ (подробнее — в ). Минздравсоцразвития РФ не противоречит этим положениям в рамках действующего законодательства (подробнее — в письме от 18.08.2009 г. №22–2-3199).

Несет ли учредитель ответственность за ООО?

Учредитель и директор ООО несут субсидиарную ответственность по обязательствам юрлица. Такая форма ответственности имеет ряд отличительных особенностей. Если управление обществом осуществляет нанятый гендиректор, на него переходит определенная доля финансовых рисков. В соответствии со статьей 44 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» директор отвечает перед обществом за убытки, которое оно понесло в результате его действий или бездействия.

В подобных случаях любой участник общества может подать иск к директору с требованием возмещения причиненного ущерба. Если руководитель сумеет доказать, что в своей деятельности он руководствовался приказами или требованиями владельца, из-за чего бизнес и стал убыточным, вся ответственность с него будет снята.

Если же должности владельца и руководителя компании совмещены, то сослаться на недобросовестного нанятого директора уже не выйдет. Непогашенные задолженности влекут за собой стопроцентную обязанность по их погашению со стороны единоличного исполнительного органа. И тот факт, что владелец и есть этот исполнительный орган, и ничьих интересов, кроме своих, он своими действиями не ущемляет, ситуации не меняет.

Показательным является определение Арбитражного суда Еврейской автономной области от 22.07.2014 по делу № А16-1209/2013. В соответствии с ним с директора-учредителя было взыскано 4,5 млн руб.

Директор владел фирмой, которая осуществляла тепло- и водоснабжение. Однако позже, в конкурсе на аренду объектов коммунальной инфраструктуры, он выставил новую организацию с точно таким же названием. В результате его действий прежняя компания потеряла возможность оказывать услуги и не выплатила задолженность по кредиту, полученному ранее. Суд признал владельца виновным в неплатежеспособности фирмы и обязал его выплатить заем из личных финансов.

Читайте материал по теме: Как уволить главного бухгалтера без лишних трудностей

Долги по налогам

ФНС России гордится высокой собираемостью налогов в казну. Не будем сейчас обсуждать правомерность методов работы налоговиков, просто признаем, что с ними шутки плохи. Это с частными кредиторами можно договориться о списании части долга или реструктуризации выплат, а с бюджетом критической будет уже сумма задолженности свыше 300 000 рублей.

Ответственность учредителя по долгам юридического лица перед государством тоже прописана в законе.

Статья 49 НК РФ: «Если денежных средств ликвидируемой организации недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена участниками указанной организации».

Если размер задолженности по налогам превышает 300 000 рублей, а срок погашения более 3 месяцев, то организация находится в зоне риска. Надо предпринять все меры для выплаты долга или заявить о признании ООО банкротом, иначе это сделает налоговая инспекция, но уже с требованием признать виновными руководителя и/или учредителей.

Попытки вывести активы из организации, чтобы не платить недоимку по налогу, тоже ни к чему хорошему не приведут. К примеру, в деле № А07-7955/2009 арбитражный суд Республики Башкортостан привлек учредителей к субсидиарной ответственности при следующих обстоятельствах.

Общество, имея задолженность по налогам в сумме 675 тысяч рублей, перевело все свои активы в другую организацию, созданную этими же лицами. Участники полагали, что при отсутствии средств на уплату налога и признании общества банкротом обязательства юридического лица прекращаются. Однако налоговая инспекция, подав иск, доказала вину собственников компании в образовании недоимки и взыскала долг из их личных средств.

Конечно, привлечь учредителя ООО по долгам его компании сложнее и дольше, чем индивидуального предпринимателя, ведь процедура банкротства достаточно длительна. Однако с 2015 года у налоговых инспекторов появился ещё один инструмент взыскания – в рамках возбуждения уголовного дела по статье 199 УК РФ.

Так, в определении ВС РФ от 27.01.2015 № 81-КГ14-19 суд признал ответственным руководителя и единственного владельца за неуплату НДС в крупном размере и подтвердил законность взыскания с физического лица ущерба государству в размере неуплаченной суммы налога. Это решение, по сути, стало судебным прецедентом, после которого все подобные дела рассматриваются проще и быстрее. Учредитель же, кроме обязанности выплаты самого долга, получает ещё и судимость.

Правомочия учредителей

Создатели компании могут попасть в конфликтную ситуацию, связанную с кризисом в деятельности. В соответствии с действующими нормами права полномочия руководителя прекращаются с момента принятия решения о начале процесса признания несостоятельности.

Поэтому с даты вынесения вердикта учредители теряют возможность влиять на коллективный орган управления фирмы. При этом высшей управленческой формой становится собрание кредиторов, где решения принимаются с учетом их мнения. Арбитражный управляющий лишь реализует процесс банкротства.

Участники общества имеют права, которые ограничиваются нормативными актами РФ. Это затрагивает предъявление требования о выкупе конкретной доли компании при выходе учредителя. Это же касается реализации ценных бумаг. Но сохраняется право:

Обратиться в судебные органы с иском о финансовой несостоятельности;
Потребовать признать сделки, ущемляющие интересы сторон, недействительными.

Часто аннулирование деятельности ООО проходит при осуществлении процедур, которые могут повлечь упрощенный порядок судебного производства. Он заключается в открытии конкурсного производства в отношении фирмы. Предшествующие стадии исключаются из процесса. При этом активы делятся между кредиторами пропорционально их требованиям, определяющим очередность получения и их размер.

Кроме того, должником приобретаются и иные преимущества. К ним относятся:

Сложно привлечь к субсидиарной ответственности руководителя и соучредителей компании, так как формально все требования им выполняются;
Кредиторам необходимо быть внесенными в очередь, чтобы существующим имуществом покрыть все долги.

Личная ответственность учредителя и директора ООО по долгам

Обязательства, накладываемые за образование долгов на директора предприятия, полностью контролируется действующим законодательством РФ. Если кредиторами или поставщиками зафиксирован факт образования долга со стороны организации, то они должны доказать его в судебном процессе и составить иск о прошение о взыскании, приложив оригиналы подтверждающих документов.

Что касается учредителей, то взыскание и ответственность так же определяется высшим судебным органом. Стоит отметить, что для начала в суде должны быть предоставлены доказательства того, что именно действия учредителей привели предприятие к долгам.

Доказательство вины возможно исключительно в процессе судебного разбирательства. После объявления решения, каждый организатор должен понести меру наказания, которая ограничивается в рамках закрепленной за ним доли. В случае если будет доказано отсутствие конфликта между учредителем и директором, то его освободят от надобности нести соответствующее наказание. Если долг возникает перед кредитором, то полную ответственность на основании принятого законодательства несут владельцы организации и руководитель.

Общие положения законодательства

В соответствии со ст. 9 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Федеральный закон N 14-ФЗ) участники общества обязаны:

оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены Законом и договором об учреждении общества;
не разглашать информацию о деятельности общества, в отношении которой установлено требование об обеспечении ее конфиденциальности.

Участники общества несут и некоторые другие обязанности, предусмотренные Законом. Кроме того, устав общества может также устанавливать иные обязанности участника — их называют дополнительными. Данная разновидность обязанностей может быть предусмотрена уставом общества при его учреждении или возложена на всех участников по решению общего собрания, принятому всеми участниками единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников, принятому большинством не менее 2/3 общего числа голосов, при условии, если участник, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие. Заметим, что дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю доли или части доли не переходят. Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками единогласно.

В случае же, если участник грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, другие участники, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества данного участника (ст. 10 Федерального закона N 14-ФЗ).

Согласно п. 4 ст. 23 Федерального закона N 14-ФЗ доля участника, исключенного из общества, переходит к последнему. При этом общество обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Согласно действующему законодательству участник может быть исключен из общества по требованию других участников, но только в судебном порядке. Практика реализации данной нормы обобщена в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 24.05.2012 N 151. Рассмотрим, какие конкретные действия участников ООО могут повлечь за собой требование об их исключении из состава учредителей и какие решения принимают суды.

Злоупотребление полномочиями

В уставах и должностных инструкциях обычно прописывают пределы полномочий руководителей и других должностных лиц фирмы. Как правило, оговаривают ограничения по распоряжению имуществом фирмы, максимальные размеры сделок, которые может заключать директор, и т. п.

Действия сверх установленных пределов могут привести к конфликтам, а иногда и к уголовной ответственности по статье 201 «Злоупотребление полномочиями» Уголовного кодекса РФ.

Статья 201. Злоупотребление полномочиями

1. Использование лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, – наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.

2. То же деяние, повлекшее тяжкие последствия, – наказывается штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет или без такового, либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо лишением свободы на срок до десяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет…

Чтобы привлечь к ответственности по этой статье, недостаточно доказать факт превышения полномочий. Следователь должен установить, что обвиняемый хотел извлечь личную выгоду или нанести вред другим лицам.

Но это еще не все. Следователю придется доказать, что фирме причинен существенный вред. Трудность в том, что закон не определяет, какой вред считается существенным. Это оценочная категория.

Ошибка 1. Заключение трудового договора директором самим с собой.

Основанием для заключения трудового договора с руководителем Общества является решение общего собрания участников Общества или единственного участника.
Трудовой договор с директором от имени Общества заключает председательствующий на собрании участник. Иногда участники собрания своим решением определяют, кто от имени Общества будет наделен полномочиями на заключение трудового договора. Это полномочие отражается в протоколе общего собрания участников общества.
Оформляется приказ о приеме на работу. В нем директор расписывается как работник и как руководитель организации.

Совет:

В протоколе о назначении директора на должность предусматривайте вопрос повестки дня о наделении одного из учредителей полномочиями на заключение трудового договора с директором (если председательствующий не имеет возможности заключить трудовой договор с директором).
В преамбуле трудового договора используйте оборот «Общество с ограниченной ответственностью «….», в лице учредителя ____________, действующего на основании протокола собрания учредителей Общества, именуемый в дальнейшем «Работодатель».