Договор купли-продажи предприятия

Налогообложение у покупателя

Если сумма, которую покупатель уплатит за имущественный комплекс (без НДС), будет меньше его балансовой стоимости, то полученная разница считается отрицательной деловой репутацией.

Если же сумма, которую покупатель уплатит за имущественный комплекс (без НДС), будет больше его балансовой стоимости, то полученная разница признается положительной деловой репутацией (п.п.27, 28 Положения по бухгалтерскому учету «Учет нематериальных активов» ПБУ 14/2000, утвержденного Приказом Минфина России от 16.10.2000 N 91н).

Согласно п.29 ПБУ 14/2000 положительная деловая репутация относится к нематериальным активам организации — покупателя и амортизируется в течение 20 лет (но не более срока деятельности организации).

Отрицательная деловая репутация учитывается в составе доходов будущих периодов (п.27 ПБУ 14/2000) и равномерно относится в течение 20 лет (но не более срока деятельности организации) на финансовые результаты организации как операционные доходы.

На основании пп.»ц» п.2 Положения о составе затрат, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 05.08.1992 N 552, сумма начисленной амортизации положительной деловой репутации уменьшает величину налогооблагаемой прибыли.

Суммы списываемой отрицательной деловой репутации увеличивают сумму налогооблагаемой прибыли (п.14 Положения о составе затрат).

У покупателя имущественный комплекс будет приниматься к учету по балансовой стоимости на основании передаточного акта.

М.Масленников

АКДИ «Экономика и жизнь»

Понятие «предприятия» в гражданском праве

В нашей стране исторически сложилось понимание предприятия как хозяйствующего субъекта, являющегося в то же время и субъектом права. В качестве субъекта права предприятие участвует в отношениях, складывающихся при осуществлении хозяйственной деятельности (отношениях по горизонтали) и возникающих в процессе государственного и иного регулирования их деятельности (отношениях по вертикали). И в том, и в другом случае предприятие действует как единый субъект. Для участия в отношениях по горизонтали оно наделяется правами юридического лица.

Такое понимание предприятия было закреплено в законодательстве, которое интенсивно развивалось в нашей стране начиная с 20-х годов XIX века. Законодательство о предприятиях составляло важнейшую часть действовавшего в тот период хозяйственного законодательства.

Первоначально в законодательстве отдельно регулировалось правовое положение предприятий разных отраслей экономики. Так, в 20-е годы были изданы: Положение о промышленных трестах (в тот период трест был наиболее типичным видом предприятия). Положение о строительных трестах, Положение о торгах (торговых трестах). В 1965 г. опубликовано Положение о государственных производственных предприятиях1, которое распространялось на предприятия пяти отраслей материального производства: промышленности, строительства, сельского хозяйства, транспорта и связи.

В 1987 г. принят Закон о государственных предприятиях (объединениях)1, который охватывал предприятия всех отраслей экономики. Но он, как и другие названные нормативные акты, распространялся только на государственные предприятия, деятельность же кооперативных предприятий регулировалась Законом о кооперации, принятым в 1988 г.2

Только в 1990 г. был принят единый Закон, определивший правовое положение предприятий всех отраслей экономики и всех форм собственности, — Закон СССР «О предприятиях» от 4 июня 1990 г.3 Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25 декабря 1990 г. урегулировал на единых основах правовое положение не только предприятий, но и индивидуальных предпринимателей.

Для законодательства начала 90-х годов был характерен не только единый подход к предприятиям всех отраслей экономики, но и единое понимание предприятия как хозяйствующего субъекта и субъекта права. Такое понимание предприятия, было закреплено практически во всех названных выше нормативных актах.

Например, в п. 1 ст. 4 Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности» содержалось следующее определение предприятия: предприятием является самостоятельный хозяйствующий субъект, созданный в порядке, установленном настоящим Законом, для производства продукции, выполнения работ и оказания услуг в целях удовлетворения общественных потребностей и получения прибыли.

С принятием в 1994 г. первой части Гражданского кодекса РФ был отменен основополагающий нормативный акт, определявший правовое положение предприятий, — Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности» (кроме ст. 34 и 35, регулирующих порядок государственной регистрации предприятий). В Гражданский кодекс РФ были включены некоторые положения, относящиеся к определению понятия предприятия. В ст. 132 ГК РФ предприятие определяется как имущественный комплекс, т.е. как объект прав.

В юридической науке, в частности в сфере гражданского права, в отношении понятия предприятия мнения ученых, как правило, делятся на две позиции: 1) считать предприятие объектом права; 2) признать за ним качество особого субъекта.

Как отмечал В.В. Лаптев, который считает, что предприятие является хозяйствующим субъектом, осуществляющим производство продукции, выполнение работ и оказание услуг в сфере экономики. Содержащееся в ст. 132 ГК определение предприятия как имущественного комплекса, т.е. как объекта прав, является неправильным, поскольку в данной работе речь идет не о предприятии как таковом, а об его имуществе. В то же время в гл. 4 ГК предприятие трактуется как юридическое лицо, т.е. как субъект права. Поэтому «обозначение одним и тем же термином и субъекта права, и принадлежащего ему имущества нельзя назвать правильным». Не обоснованным является сведение понятия предприятия как субъекта права к понятию юридического лица. «Юридическое лицо — это субъект только частноправовых отношений, складывающихся по горизонтали, предприятие же как субъект права участвует в отношениях и по горизонтали, и по вертикали, т.е. и в частноправовых, и в публично-правовых отношениях».

В чем отличие между продажей активов и продажей акций?

Продажа активов включает в себя покупку некоторых или всех активов, таких как здания, оборудование — то есть имущество, способное приносить доход- сырье на складах, деньги на счетах, автотранспорт, обязательства по договорам, интеллектуальная собственность (к примеру, товарные знаки). То есть, покупатель может «выбрать» активы, которые он хочет приобрести и обязательства, которые он готов принять, а все остальное остается у продавца. В данном типе сделки активы переходят к новому владельцу, а все обязательства сохраняются в компании, за исключением тех, которые покупатель принял на себя. Сторонами в договоре купли-продажи активов являются покупатель и непосредственно компания (а не собственники компании лично). Оплата стоимости активов по договору осуществляется посредством перевода денежных средств на банковский счет компании (а не лично акционерам компании). После продажи активов акционеры, как и до заключения сделки, остаются владельцами компании, но она уже имеют меньше активов.

Вы также можете принять решение о продаже всего (100% акций) или части бизнеса, что будет означать передачу всех активов и обязательств, связанных с этим юридическим лицом. Продавец, в таком случае, останется владельцем акций, а покупатель станет новым владельцем самой компании фактически встав на место продавца. Сделка заключается между покупателем и продавцом лично, а не между покупателем и компанией, являющейся объектом продажи. Таким образом, продажа акций осуществляется путем передачи долей в бизнесе покупателю. Оплата приобретаемый акций производится на личный счет продавца, а не на банковский счет компании.

После продажи акций, будь то продажа 100 % пакета акций или какой-либо меньшей доли, продавец перестает быть собственником всего или части бизнеса. Однако может быть заключено дополнительное соглашение к договору купли-продажи акций, предусматривающем продолжение работы продавца в компании в течении определенного времени в рамках плана обеспечения непрерывности ведения бизнеса.

И в первом и во втором варианте оформлении сделки купли-продажи бизнеса следует учитывать некоторые особенности.

Специфика бизнеса

В случае, если продавец делает выбор в пользу первой схемы- купли продажи активов компании — следует учитывать специфику бизнеса. В тех случаях, когда у клиентов оформлена подписка, позволяющая пользоваться услугами компании, и на основе которой на регулярной основе производятся автоматические платежи, например в розничной онлайн-торговле (образовательные курсы, синема платформы), им необходимо внести изменения в свои платежные реквизиты, чтобы «переключиться» на компанию покупателя. Те, кто этого не сделает, могут потерять денежные средства.

Согласие третьих лиц

В некоторых случаях сделка может быть заключена только с согласия третьих лиц, например, арендодателей, что часто может оказаться проблематичным и задержать или даже положить конец ведению переговоров и потенциальному заключению сделки. Согласие арендодателя чаще всего требуется при передаче активов предприятия. Так как договор аренды заключался от имени продавца (который больше не будет арендовать помещение), арендодатель должен быть им проинформирован, поскольку это может повлиять на цену договора аренды, его предмет (арендодатель имеет право знать, кто осуществляет деятельность в принадлежащей ему собственности и извлекает с ее помощью прибыль).

Персональные данные клиентов компании

Списки клиентов продавца и их персональные данные, полученные в ходе ведения бизнеса (адреса, история заказов и др.), принадлежат продавцу, и он не может продать эти данные покупателю по той простой причине, что он фактически не «владеет» этими данными, а использует их в целях исполнения обязательств перед клиентами.

Правила расчёта налога на добавленную стоимость при продажи организации как комплекса имущества

По пункту 1 статьи 146 и статье 158 Налогового кодекса Российской Федерации, налог на добавленную стоимость всегда должен уплачиваться в случае продажи организации как имущественного комплекса.

По каждому из активов налоговая база рассчитывается самостоятельно в случае продажи компании как комплекса имущества. В практическом аспекте данный факт означает, что имущество организации может быть классифицировано по нескольким признаком на различные группы:

Основные средства.
Нематериальные активы.
Иные группы имущества любого назначения (необходимые в проценте производства и не только).
Дебиторский долг в денежном эквиваленте.
Денежная оценка ценных бумаг.
Иные категории активов баланса.

В экономической науке и в законодательстве существует несколько видов для подсчёта обязательств перед налоговыми органами по налогу на добавленную стоимость при продаже компании как комплекса имущества:

Цена компании меньше стоимости реализованного имущества;
Цена компании больше стоимости реализованного имущества.

Несмотря на вид, при подсчёте важно учитывать поправочный коэффициент

Выбор способа продажи бизнеса

Следующий этап продажи бизнеса подразумевает выбор сторонами соответствующего способа продажи. При этом выбор зависит от числа учредителей юридического лица, финансовых возможностей участников сделки.

После того, как конкретный способ продажи выбран, необходимо разработать и заключить соответствующий договор, отражающий как интересы покупателя, так и продавца, а также закрепляющий ряд гарантий, позволяющих избежать потенциальные риски в будущем

Крайне важно детально определить в договоре все условия сделки (в том числе и существенные, без которых договор будет недействителен) и указать, что именно является его предметом.

Преимущества и недостатки купли-продажи доли (акций)

Преимущество продавца при таком способе оформления сделки, как продажа акций заключается в возможности воспользоваться налоговыми льготами, благодаря которым акционер может получить более высокую прибыль. Например, в некоторых странах, лицо может не уплачивать подоходный налог с продажи акций в случае владения ими более 5 лет.

Однако положение продавца при оформлении данной сделки непрочно. Во-первых, часть покупной цены может быть передана на доверительное хранение или продавцу может потребоваться предоставить банковскую гарантию в качестве обеспечения в случае нарушения исполнения обязательств по сделке. А во-вторых, продавцу потребуется придерживаться ограничения при передаче акций третьим лицам. В уставе компании или акционерном соглашении могут быть предусмотрены правила о преимущественных правах. Так, лицо, решившее продать свою долю в бизнесе, обязано будет сначала предложить данную долю другим акционерам прежде, чем оффер будет сделан третьему лицу.

Если Вы планируете продать или купить российский или иностранный бизнес рекомендуем обратиться к юристам IDEAlegalgroup для юридически грамотного структурирования процесса сделки, проведения due diligence, налогового структурирования.

Образец типового договора купли-продажи предприятия как имущественного комплекса

Для договора такого типа характерна простая письменная форма. Составляется документ, на котором стороны ставят свои подписи. К нему обязательно прилагается перечень долгов, которые относятся к составу предприятия, а также акт инвентаризации, данные о балансе и аудиторское заключение.

Обязательно включите в составляемое соглашение следующие пункты:

обозначьте цену, по которой комплекс продается;
обозначьте все имеющиеся у предприятия недостатки;
обозначьте все необходимые реквизиты комплекса;
укажите личные данные каждой из сторон;
обозначьте предмет сделки, которым является предприятие (имущественный комплекс), причем в него входят права и обязанности, имеющаяся недвижимость, а также оборудование и др.;
определите алгоритм, по которому данный комплекс будет передаваться от одной стороны сделки к другой;
обозначьте ответственность и санкции, которые будут применяться при несоблюдении сторонами условий договора;
обозначьте также иные условия, которые Вы считаете целесообразными.

Обязательным условием является наличие в соглашении даты заключения и подписи каждой из сторон.

Если какое-то условие будет нарушено или будут допущены ошибки при составлении соглашения, оно не приобретет юридическую силу и действительным не будет.

Продажа доли в уставном капитале

Помимо продажи предприятия существует и второй вариант отчуждения бизнеса – заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале. Данный вариант является более простым и часто встречающимся. В результате заключения такой сделки происходит смена участников организации.

Для этого в учредительные документы вносятся все необходимые изменения, после этого документ подлежит обязательной государственной регистрации. Таким образом, основным предусмотренным законом способом купли-продажи доли ООО (АО) является договор купли-продажи доли.

Продажа доли в уставном капитале юридического лица (общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество) регулируется соответствующими федеральными законами:

Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;
Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Законодательство Российской Федерации предписывает, что заключение сделки купли-продажи доли в уставном капитале юридического лица подлежит нотариальному удостоверению. Нотариус поможет оформить все необходимые документы, заверит их, а также сможет подать весь комплект документов в налоговую инспекцию по электронному каналу связи.

После этого налоговый орган внесет соответствующие изменения в реестр юридических лиц. С этого момента покупатель бизнеса становится полноправным участником юридического лица со всеми вытекающими отсюда правомочиями и обязанностями.

То есть после подписания всех бумаг, регистрации в государственных и налоговых органах предприниматель будет самостоятельно вести предпринимательскую деятельность, получать прибыль, подавать все необходимые отчетные документы и налоговые декларации. За ненадлежащее исполнение своих обязанностей предприниматель с данного момента несет ответственность и риски сам.

Итак, весь процесс юридического оформления продажи бизнеса можно разделить на несколько этапов. В первую очередь необходимо найти покупателя бизнеса. После того, как такое лицо уже найдено, рекомендуется проверить приобретателя с юридической точки зрения на предмет его добросовестности, однако это не является необходимостью.

Стоит отметить, что в 2022 году в России введены ограничения на куплю/продажу долей в компаниях участникам из недружественных стран. Правительство утвердило список недружественных стран, в число которых включено более 40 государств. Процесс сейчас занимает больше времени чем обычно.

На сегодняшний день установлен специальный порядок сделок и операций с долями в обществах с ограниченной ответственностью (Указ Президента Российской Федерации от 08.09.2022 № 618). Необходимо получение разрешения Правительственной комиссии на сделку.

Преимущества и недостатки купли-продажи активов

Преимущества продавца при продаже активов следующие. Во-первых, продавец предоставляет меньше гарантий и компенсаций при продаже активов. Во-вторых, продавец может исключить любые активы, которые не предназначены для передачи. Это может быть связано с особой ценностью этих активов и их ключевой ролью в функционировании бизнеса.

В то же время при продаже активов продавец сталкивается с некоторыми сложностями. Так, при передаче отдельных обязательств по договорам и активов компании покупателю может потребоваться согласие третьих лиц, что может быть достаточно трудоемким и обременительным для него процессом. Например, поставщики, сотрудничающие с данной компанией, могут не согласиться на то, чтобы покупатель взял на себя обязательства по договорам поставки, а арендодатель может не дать согласие на то, чтобы стороной по договору аренды стал покупатель. Также продавец обязан обеспечить освобождение активов предприятия от любых обременений третьих лиц до даты завершения сделки. И одним из главных недостатков является то, что большинство обязательств компании остаются за продавцом.

Преимущество покупателя при покупке активов в первую очередь заключается в том, что «нежеланные» обязательства, остаются у компании-продавца. Во-вторых, покупатель может выбрать определенные активы и оставить любое непривлекательное с экономической точки зрения имущество или имущественное право у продавца.

Безусловно, покупатель может согласиться взять на себя определенные обязательства. Показательным примером является случай, когда сотрудники «переводятся» из компании-продавца в компанию-покупателя в рамках сделки и покупатель соглашается принять на себя обязательства, связанные с HR, при условии снижения цены активов.

Покупатель также может испытывать некоторые трудности. Так, третьи лица могут отказать в согласии на цессию или новацию договоров, которые покупатель считает жизненно важными для своего решения о покупке бизнеса.

Во-вторых, продавец скорее всего будет настаивать на том, чтобы покупатель представлял на заключение трудовые договоры всем действующим сотрудникам компании на тех же условиях, на которых они были трудоустроены в компанию-продавца. Существенным недостатком является и то, что активы – некоторые лицензии, например – могут не подлежать уступке.