Изменения по налогам и страховым взносам для it-компаний с 1 января 2021 года

Введение НДС-ставки 20% для иностранного программного обеспечения

Федеральный закон от 31.07.2020 г. № 265-ФЗ в рамках налогового маневра предоставил ряд преференций российским компаниям в сфере ИТ-технологий.

В том числе, была отменена льгота по НДС для иностранного программного обеспечения, не включенного в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных.

С 1 января 2021 года освобождение от НДС применяется только:

• при реализации исключительных прав на программы для ЭВМ и базы данных, включенных в единый реестр российских программ для ЭВМ;
• прав на использование ПО для ЭВМ и баз данных, включая обновления к ним, реализуемого, в том числе, путем предоставления удаленного доступа к ним через «Интернет».

Услуги по передаче исключительных прав на ПО для ЭВМ и базы данных, а также прав на использование таких программ и баз данных будут освобождаться от НДС только с момента включения таких программ в специальный Реестр.

На это обратил внимание Минфин в письме от 16.11.2020 № 03-07-08/99545. Что касается иностранного ПО, не включенного в этот Реестр, то с 1 января 2021 года его реализация или передача прав на использование такого ПО, облагается по ставке НДС 20%

Что касается иностранного ПО, не включенного в этот Реестр, то с 1 января 2021 года его реализация или передача прав на использование такого ПО, облагается по ставке НДС 20%.

При этом услуги по передаче прав на использование ПО, облагаются НДС независимо от даты и условий заключения договоров на оказание указанных услуг.

Такой вывод Минфин сделал в письме от 20.11.2020 № 03-07-08/101332.

В чем суть налогового маневра для IT-компаний в 2021 году?

Какие льготы по налогам и взносам получат организации ИТ-отрасли в 2021 году?

Переходные положения для договоров, заключенных до 2008 года

В п. 8 ст. 149 НК РФ изложены следующие правила. Если законодательством какие-либо операции, ранее облагаемые НДС, отнесены к необлагаемым, налогоплательщики должны применять тот порядок налогообложения, который действовал на дату отгрузки товаров (работ, услуг) независимо от даты их оплаты.

Исходя из приведенной нормы, порядок исчисления НДС при передаче прав пользования и исключительных прав на компьютерные программы по договорам, заключенным до 2008 г. и действующим в текущем году, зависит от того, когда именно были оказаны соответствующие услуги. Услуги по передаче прав на компьютерные программы, оказанные до 2008 г., облагались НДС по ставке 18%. Если договор продолжает действовать после 1 января 2008 г., то стоимость услуг, приходящихся на этот период, освобождается от налогообложения. Это разъяснено в Письмах Минфина России от 28.02.2008 N 03-07-08/48 и от 01.04.2008 N 03-07-15/44.

В договорах на передачу прав пользования или исключительных прав на программы для ЭВМ, заключенных до 2008 г., стоимость рассчитывалась с учетом НДС. В связи с тем что эти услуги с нынешнего года освобождены от налогообложения, в договоры нужно внести изменения. Цену передаваемых прав необходимо пересмотреть с учетом того, что стоимость данных услуг, приходящихся на период до 2008 г., облагается НДС, а услуги, оказываемые с 1 января текущего года, не подлежат налогообложению.

Пример 5. В ноябре 2007 г. ООО «Гамма» (лицензиар) заключило лицензионный договор с ЗАО «Дельта» (лицензиатом) по передаче прав на использование программы для ЭВМ. Срок действия договора — один год. Вознаграждение за пользование программой составляет 2360 руб. в месяц (в том числе НДС 360 руб.). По условиям договора лицензиат должен выплачивать вознаграждение лицензиару в виде предоплаты за шесть месяцев.

В ноябре 2007 г. ЗАО «Дельта» перечислило ООО «Гамма» 14 160 руб. (2360 руб. x 6 мес.) в виде предоплаты за период с ноября 2007 по апрель 2008 г. В составе платежа лицензиару была уплачена сумма НДС в размере 2160 руб. (360 руб. x 6 мес.). ООО «Гамма» эту сумму налога уплатило в бюджет (на основании налоговой декларации за ноябрь 2007 г.).

В начале января 2008 г. стороны лицензионного договора подписали дополнительное соглашение, в котором пересмотрели стоимость услуг. За ноябрь и декабрь 2007 г. она осталась прежней (2360 руб. в месяц включая НДС 360 руб.), а с 2008 г. — 2000 руб. в месяц (без НДС).

Значит, общая стоимость услуг по лицензионному договору за период с ноября 2007 по апрель 2008 г. должна была составлять 12 720 руб. (2360 руб. x 2 мес. + 2000 руб. x 4 мес.). Стороны договорились, что возникшая переплата в сумме 1440 руб. (14 160 руб. — 12 720 руб.) будет зачтена в счет будущих платежей лицензиата по лицензионному договору.

ООО «Гамма» сумму НДС (1440 руб.), излишне перечисленную в бюджет в ноябре 2007 г., приняло к налоговому вычету. Основание — абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ (изменение условий договора). Налоговый вычет был отражен в декларации по НДС за I квартал 2008 г.

М.С.Полякова

Эксперт журнала

«Российский налоговый курьер»

Исключение из правил

Закон предусматривает, что реализация и работы над «рекламным» программным обеспечением и базами данных не попадают под новые льготы. При этом буквальные формулировки закона сформулированы недостаточно четко, это означает, что применение нормы к каждому конкретному случаю не сможет быть бесспорным и однозначным. Иными словами, в каждом случае необходимо разбираться отдельно.

В конце прошлого года Минфин и ФНС дали разъяснения на эту тему, но их недостаточно, чтобы учесть индивидуальные особенности конкретного продукта, а значит, окончательное решение при возникновении спора сможет принять только суд. Поэтому налогоплательщикам желательно заранее обращаться за экспертным заключением по продукту и примерами из правоприменительной практики.

Каким IT-компаниям предоставляются льготы по страховым взносам

В целях предоставления льгот IT-организации должны соответствовать ряду обязательных условий. Перечень данных условий установлен в соответствии с п. 5 ст. 427 НК РФ. Такими условиями для IT-организаций являются:

• получение документа о государственной аккредитации организации, осуществляющей деятельность в области информационных технологий;
• доля доходов от реализации ПО, IT-услуг и работ должна составлять не менее 90% от всех доходов организации;
• среднесписочная численность работников за расчетный (отчетный) период — не менее семи человек.

В доле указанных доходов учитываются следующие виды доходов:

• от разработки и реализации разработанных программ для ЭВМ, баз данных на материальном носителе или в форме электронного документа;
• оказания услуг (выполнения работ) по разработке, адаптации, модификации программ для ЭВМ, баз данных;
• установки, тестирования и сопровождения программ для ЭВМ и баз данных.

Сейчас ст. 427 НК РФ прямо не устанавливает, что в составе доходов от IT-деятельности должны учитываться доходы от реализации только собственного ПО. Вместе с тем, по мнению Минфина, в целях применения пониженных страховых взносов компании вправе учитывать доходы от реализации ПО именно собственной разработки (письмо от 03.04.2019 № БС-4-11/6075@).

Если по итогам расчетного (отчетного) периода организация не выполняет хотя бы одно из вышеуказанных условий, то она лишается права применять пониженные тарифы страховых взносов. Причем этого права она лишается с начала года, в котором допущено это несоответствие.

Это значит, что если по итогам девяти месяцев 2020 года организация не выполняет условие о доле доходов от IT-деятельности, она лишается права на пониженные тарифы страховых взносов с 1 января 2020 года. Такая организация должна пересчитать свои обязательства по уплате взносов с учетом общего тарифа, а также доплатить недостающие взносы и представить уточненные расчеты по страховым взносам за предыдущие отчетные периоды с учетом изменений. Но если по итогам 2020 года условие о доле доходов от IT-деятельности все же было выполнено, то организация восстанавливает свое право на применение пониженных тарифов страховых взносов с начала 2020 года (письмо Минфина от 01.02.2019 № 03-15-06/5854). В этом случае компания опять должна произвести перерасчет и зачесть излишне уплаченные страховые взносы, рассчитанные исходя из общего тарифа, в счет предстоящих платежей или вернуть их.

В каких случаях права на ПО реализуются без НДС

Продажа прав на программное обеспечение физическими лицами, либо организациями и ИП, не применяющими НДС (УСН, резидент Сколково и т.д.) освобождается от НДС.

Реализация прав на ПО без НДС организациями и ИП на ОСНО выполняется при условии включения такого ПО в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных (Реестр отечественного ПО).

Однако регистрация ПО в данном Реестре имеет ряд сложностей и ограничений. Например, частным правообладателем регистрируемого ПО может быть только гражданин РФ или российская организация, с долей участия российских граждан, коммерческих организаций и НКО без преобладающего иностранного участия, более 50%, а также российское НКО без преобладающего иностранного участия.

Таким образом, при импорте иностранного программного обеспечения и сервисов на базе такого ПО «льгота» по НДС на основании пп.26 п.2 ст.149 НК РФ предоставляться не будет независимо от вида договора.

Российские правообладатели ПО также испытывают трудности с включением своих программных продуктов в Реестр, поскольку имеется ряд ограничений по использованию в отечественном ПО иностранных программных компонентов. Помимо этого есть ряд проблем с соблюдением требований Постановления Правительства РФ от 16.11.2015 N 1236 по составу технической документации, предоставляемой в пакете на регистрацию ПО в Реестре.

Подробную информацию о порядке регистрации в Реестре отечественного ПО можно найти здесь.

Льготы по НДС

Реализация исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин и базы данных, а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора освобождаются от налогообложения НДС (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

При этом услуги по разработке программ для ЭВМ и баз данных, их адаптации и модификации, доступу к программам для ЭВМ и базам данных облагаются НДС в общем порядке.

С 1 января 2021 года льгота по НДС будет скорректирована. Так, от обложения НДС будет освобождаться реализация исключительных прав только на те программы для ЭВМ и базы данных, которые включены в единый реестр российских программ и баз данных (Федеральный закон от 31.07.2020 № 265-ФЗ).

Также от налогообложения НДС будет освобождаться реализация прав на использование таких программ (обновлений к ним) и баз данных, в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через интернет.

Причем указанная льгота не будет применяться в отношении реализации ПО, которое используется в рекламных целях (распространение интернет-рекламы, размещение предложений о приобретении товаров и услуг, поиск информации о потенциальных покупателях и продавцах).

Льготы по НДС

С 2021 года виды продукции, имеющие льготу по НДС, корректируются: теперь налогом на добавленную стоимость не облагается продажа прав на базы данных ЭВМ, включенные в Единый реестр российских программ и баз данных. Таким образом, круг необлагаемого ПО сужается. Как и в прошлом году, от уплаты НДС освобождаются проданные права на применение таких продуктов по лицензии, в том числе с помощью удаленного доступа через интернет.

Причем льгота по НДС действительна в отношении индивидуальных предпринимателей, которые вправе не начислять налог при продаже исключительных прав на ПО и его использование.

Льготы по НДС для экспортеров российского ПО

Госдума одобрила поправки в НК РФ, которые разрешают IT-компаниям применять вычет по НДС при покупке за границей рекламы и маркетинговых услуг для реализации отечественного программного обеспечения.

В настоящее время по нормам НК РФ при покупке услуг у иностранной фирмы, не состоящей на учете в России, российская компания, как налоговый агент, при оплате услуг обязана удержать и перечислить в бюджет НДС.

Одобренный Госдумой в третьем (окончательном) чтении законопроект № 1022670-7, содержит, в том числе, поправки в статью 171 НК РФ. Они предоставляют компаниям право на принятие к вычету сумм НДС по рекламным и маркетинговым услугам, приобретенным за рубежом для целей реализации на внешних рынках отечественных программ для ЭВМ и баз данных.

При этом право на вычет по НДС будет предоставлено при покупке за рубежом рекламных и маркетинговых услуг для продвижения на внешних рынках программ, которые включены в российский реестр ПО.

Освобождение от НДС

С начала года НДС не облагается только передача прав на программное обеспечение, которое включено в Единый реестр российских программ для ЭВМ и баз данных (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ). Одним из основных условий для постановки программного продукта в данный реестр является российское «происхождение» компании-правообладателя. Так, компании с иностранным участием свыше 50% не смогут заявить своё программное обеспечение или базы данных в данный реестр.

Таким образом, производители или продавцы ПО иностранного происхождения с этого года фактически лишены ранее действовавшей льготы при реализации программного обеспечения в России по лицензионному договору. Можно предположить, что это приведёт к соответствующему повышению цен. В то же время, российские производители получили существенную меру государственной поддержки.

Что еще изменилось в НДС на программное обеспечение

Из положительных поправок по НДС нужно отметить решение в пользу налогоплательщика ряда спорных моментов по реализации программного обеспечения.

1. Для применения «льготы» по НДС теперь не обязательно заключать строго договор отчуждения или лицензионный договор. Теперь договор может быть любой, главное, чтобы по нему у покупателя возникало исключительное право или право использования ПО.

2. Исключены риски реализации обновлений и дополнительных функциональных возможностей вместе с продажей прав на ПО, поэтому можно свободно продавать техподдержку ПО без НДС.

3. Освобождение от НДС распространено на операции по предоставлению удаленного доступа к ПО через Интернет. Таким образом, ранее описанные нами налоговые риски реализации лицензии на SaaS c 2021 года исчезнут.

Однако данные положения не затрагивают рекламные сервисы и приложения, доски объявлений, а также агрегаторов (маркетплейсы) и поисковые системы. Здесь российскому правообладателю ПО на ОСНО придется платить НДС независимо от включения его в Реестр и вида договора на реализацию.

Виталий Селиванов, 2020

Льготы по налогу на прибыль и страховым взносам

Льготы по налогу на прибыль и страховым взносам претерпели существенные изменения. Стандартная ставка 20% по налогу на прибыль заменена ставкой 3%, общая ставка тарифов по страховым взносам снижена с 14% до 7,6%. Следует подчеркнуть, что обе льготы предоставляются и действуют одновременно при выполнении IT-компанией общих требований для данных преференций (то есть отдельно применить только одну из льгот нельзя).

Основные требования касаются доли выручки от IT-деятельности в доходах компании. Такая доля должна составлять не менее 90% и строго соответствовать указанным в законе видам деятельности и операций.

В частности, с 1 января 2021 года статья 284 НК РФ была дополнена подпунктом 1.15, 1.16, а пункт 5 статьи 427 НК РФ изложен в новой редакции, согласно которым пользователи льгот по страховым взносам и налогу на прибыль должны отвечать определенным требованиям

1) 90% выручки получено от следующих видов деятельности:

реализации, предоставления прав на программы для ЭВМ (базы данных), разработанные самой организацией (в том числе, путем предоставления удаленного доступа), включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности, услуги по разработке, тестированию, сопровождение этих программ.

оказания услуг (работ) по разработке, адаптации, модификации программ (баз данных), услуг по разработке, тестированию, сопровождение этих программ.

2) получена аккредитация в Минкомсвязи в качестве ИТ-компании;

3) среднесписочная численность работников не менее 7 человек.

Льготы по страховым взносам для IT-компаний

В соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 427 НК РФ российские организации, которые осуществляют деятельность в области информационных технологий, разрабатывают и реализуют программы для ЭВМ и базы данных вправе до 2023 года применять пониженные тарифы страховых взносов.

То же самое касается и российских организаций, которые оказывают услуги по разработке, адаптации, модификации программ для ЭВМ, устанавливают, тестируют и сопровождают данные программы и базы данных.

IT-организации уплачивают страховые взносы по следующим тарифам (пп. 1.1 п. 2 ст. 427 НК РФ):

• на обязательное пенсионное страхование — 8,0%;
• на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством — 2,0%;
• на обязательное медицинское страхование — 4,0%.

Причем пониженные страховые взносы могут применяться не только к выплатам в пользу сотрудников самой организации, но и к выплатам работникам ее филиалов.

Дело в том, что обособленные подразделения самостоятельными юридическими лицами не являются. Поэтому подразделения не являются и самостоятельными плательщиками страховых взносов, а только исполняют возложенные на них организацией полномочия. Соответственно, IT-компания вправе применять пониженные тарифы страховых взносов в отношении выплат всем работникам, в том числе занятым и в обособленных подразделениях (письмо ФНС от 01.10.2018 № БС-4-11/19101@).

Вместе с тем, рассчитывать на получение указанных льгот по страховым взносам могут далеко не все организации, занятые в IT-индустрии. Организация должна отвечать некоторым обязательным требованиям.

Льготы по налогу на прибыль

Ставку по налогу на прибыль в размере 3%, подлежащему уплате только в федеральный бюджет, по статье 427 НК РФ, могут применять организации, занимающиеся:

• Разработкой и продажей программных продуктов для ЭВМ.
• Оказанием услуг по написанию программ для ЭВМ, в том числе на физических и электронных носителях.
• Установкой, сопровождением, проверкой информационных баз.

Кроме того, предприятие, относящееся к IT-отрасли и претендующее на право применения льгот, должно:

• Подтвердить аккредитацию Минкомсвязи (для разработчиков электронных баз данных — включение в реестр Минпромторга).
• Иметь долю доходов от продажи товаров и услуг, связанных с информационными технологиями, не более 90% от общей выручки. При расчете доли организации не имеют права учитывать доходы от продаж в целях маркетинга и распространения продукции.
• Иметь среднесписочную численность сотрудников на конец отчетного периода не менее 7 человек.

Кто не сможет применять льготы? Постановление № 265-ФЗ от 31.07.2020 г. буквально запретило использовать спецрежим предприятиям, сопровождающим продукты, разработанные другими IT-компаниями. Несмотря на то что представители Минфина в устной форме «дали добро», до появления точных разъяснений таким организациям лучше исчислять налог в прежнем порядке.

I. НДС

Начиная с налогового периода 3-й кв. 2022 г., в новой редакции применяется пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Напомним, что этой нормой от НДС освобождена реализация исключительных прав на программы для ЭВМ и базы данных, включенные в Единый реестр российских программ и баз данных (далее – Единый реестр), прав на использование таких программ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности). Нововведение распространяет льготу на тех, кто предоставляет удаленный доступ к указанным ПО и БД через информационно-телекоммуникационные сети, отличные от интернета. Это хорошая новость для довольно широкого круга поставщиков, ведь в настоящее время активно используются локальные, корпоративные сети, сети специального назначения и т. п. Условия использования льготы не поменялись.

Кто платит НДС при реализации прав на ПО

Во всех случаях отчуждения исключительного права, а также предоставления права использования зарубежного программного обеспечения неавтоматизированным способом (импорт на материальных носителях, передача сетевым способом с участием человека), ст.174.2 НК РФ об услугах в электронной форме не применяется.

С 2021 года импорт прав на зарубежное ПО на основании договора отчуждения или лицензионного договора не является основанием для освобождения от НДС согласно новой редакции пп.26 п.2 ст.149 НК РФ. Следовательно, в отношениях b2b обязанность по уплате НДС возлагается на российского покупателя, как налогового агента (ст.161 НК РФ).

Если в описанном случае покупатель – физическое лицо (отношения b2c), НДС не уплачивается, т.к. гражданин без статуса ИП не признается налоговым агентом. При покупке лицензии на ПО у иностранного гражданина (независимо от статуса) НДС также не возникает.

В случае предоставления иностранной организацией прав на использование программного обеспечения (включая компьютерные игры), автоматизированно с использованием информационных технологий через сеть «Интернет», в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним, включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности, такая иностранная организация обязана уплачивать НДС самостоятельно (п.3 ст.174.2 НК РФ). Для уплаты НДС иностранная организация должна встать в России на налоговый учет дистанционным способом (п.4.6. ст.83 НК РФ).

Налоговый маневр для IT-компаний

С 1 января 2021 года IT-компании ожидает так называемый «налоговый маневр», в ходе которого налоги и страховые взносы для них будут еще более заметно снижены. Так, для них отменяется региональная часть налога на прибыль и с 14% до 7,6% снижается совокупная ставка страховых взносов (Федеральный закон от 31.07.2020 № 265-ФЗ).

Претендовать на данные льготы организации смогут при одновременном соблюдении следующих обязательных условий:

• организация должна быть включена в специальный реестр (в целях получения льготы по налогу на прибыль)/организацией должен быть получен документ о государственной аккредитации организации, осуществляющей деятельность в области информационных технологий (в целях применения пониженных ставок страховых взносов);
• доля доходов от IT-услуг и работ должна составлять не менее 90% от всех доходов организации;
• среднесписочная численность работников составляет не менее 7 человек.

При этом по новым правилам в составе доходов от IT-деятельности разрешат учитывать доходы от реализации ПО, разработанного самой организацией, а не приобретенного у третьих лиц. Действующие в 2020 году правила подобного требования не устанавливают.

Организации, удовлетворяющие названным условиям, смогут уплачивать налог на прибыль организаций только в федеральный бюджет по налоговой ставке 3%. От уплаты региональной составляющей налога на прибыль в размере 17% IT-компании с 2021 года освобождаются.

Одновременно данные компании смогут уплачивать страховые взносы по следующим тарифам:

• на обязательное пенсионное страхование – 6,0%;
• обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством – 1,5%;
• обязательное медицинское страхование – 0,1%.

Пониженные тарифы страховых взносов и льгота по налогу на прибыль устанавливаются на бессрочной основе.

Но если по итогам какого-либо периода организация не выполнит хотя бы одно из вышеперечисленных обязательных условий получения льгот, она лишится права на льготы по страховым взносам и налогу на прибыль с начала года, в котором было допущено соответствующее нарушение.

Уменьшение налогооблагаемой базы налога на прибыль

Согласно п. 7 ст. 262 НК РФ, расходы IT-компаний на НИОКР можно включать в налогооблагаемую базу с коэффициентом 1,5, уменьшая базу налога на прибыль в полтора раза. Таким образом, организация, потратившая 200 000 рублей на научные исследования, может списать в расходы сумму 300 000 рублей.

Для подтверждения права на льготу по итогам отчетного периода предприятию следует вместе с налоговой декларацией предоставить в ФНС отчет о каждой выполненной разработке. Перечень видов НИОКР, снижающих налогооблагаемую базу в полтора раза, можно найти в Постановлении Правительства № 988 от 24.12.2008 г. В частности, к ним могут быть отнесены средства биометрической идентификации человека, электронные библиотеки, словари, архивы, методы информационной безопасности.

Право на вычет НДС подтверждено: как его перенести на другие периоды?

Вместе с тем, если все условия для вычета соблюдены, покупатель вправе повременить с его применением. Согласно абз. 1 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные НК РФ, могут быть заявлены в налоговых периодах в пределах трех лет после принятия на учет приобретенных налогоплательщиком товаров (работ, услуг).

Подчеркнем: установленное НК РФ право на перенос действует в отношении налоговых вычетов, определенных НК РФ. Это «входной» или «ввозной» (уплаченный при ввозе товаров) НДС по товарам (работам, услугам), приобретаемым:

• для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с гл. 21 НК РФ (за исключением товаров, указанных в НК РФ);

• для перепродажи.

Перенос вычета, предусмотренного иными (не вторым) пунктами рассматриваемой нормы, не установлен

Компетентные органы не раз заостряли на этом внимание: такие вычеты следует осуществлять в том налоговом периоде, в котором у налогоплательщика выполнены соответствующие условия, предусмотренные ст. и НК РФ (письма Минфина России от 17.10.2017 № 03‑07‑11/67480, от 09.04.2015 № 03‑07‑11/20290, ФНС России от 09.01.2017 № СД-4-3/2@ и др.)

Вместе с тем чиновники не против отсрочки вычета по НК РФ. Так, из писем ФНС России от 11.04.2018 № СД-4-3/6893@, Минфина России от 01.09.2017 № 03‑07‑11/56395 следует, что принятие к вычету сумм налога, предъявленных налогоплательщику подрядными организациями при проведении ими капитального строительства, а также сумм налога, предъявленных при приобретении товаров (работ, услуг) для выполнения налогоплательщиком строительно-монтажных работ, в течение трех лет после постановки этих работ (товаров, услуг) на учет Налоговому кодексу не противоречит. Причем начало течения срока для вычета применяется независимо от момента ввода объекта строительства в эксплуатацию (письма Минфина России от 12.09.2017 № 03‑07‑10/58705, от 08.12.2016 № 03‑07‑10/73279, от 05.12.2016 № 03‑07‑10/71892).

Что касается объектов основных средств, особенности вычета предъявленного (уплаченного при ввозе) НДС определены в абз. 3 НК РФ. Так, вычеты сумм налога по объектам ОС и (или) НМА, оборудованию к установке, указанных в НК РФ, производятся в полном объеме после принятия на учет данных объектов.

Налоговое законодательство не связывает применение вычета с оприходованием товаров на каком‑либо определенном бухгалтерском счете. Как указал ВС РФ в Определении от 21.09.2015 № 309‑КГ15-11146 (аналогичная позиция следует из писем Минфина России от 29.12.2020 № 03‑07‑11/115691, от 16.02.2018 № 03‑07‑11/9875), «входной» НДС по оборудованию, требующему монтажа, принимается к вычету после того, как оно принято к учету на счете 07 «Оборудование к установке» (при условии использования в облагаемых НДС операциях и наличии надлежаще оформленного счета-фактуры и «первички»).

При этом на такое оборудование распространяет свое действие трехлетний срок, в течение которого можно принять к вычету «входной» налог.

А вот в отношении объектов ОС и НМА действует особый подход: компетентные органы настаивают на единовременном вычете всей предъявленной суммы налога, без возможности дробить ее (письма Минфина России от 04.09.2018 № 03‑07‑11/63070, от 26.01.2018 № 03‑07‑08/4269, от 19.12.2017 № 03‑07‑11/84699, ФНС России от 25.03.2019 № СД-4-3/5268@).

Впрочем, в судебной практике встречаются примеры, свидетельствующие о том, что общие правила (соблюдение трехлетнего срока с момента оприходования и возможность частичного вычета в нескольких периодах) применяются и к объектам ОС – см., например, постановления АС СКО от 18.06.2020 № Ф08-2005/2020 по делу № А25-171/2019, АС ЦО от 12.12.2019 № Ф10-5630/2019 по делу № А68-11589/2018.

Выводы

Итак, для применения льготы, предусмотренной подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ, необходимо тщательно поработать над составлением договора. Хорошо, если он будет именоваться лицензионным, но в любом случае он должен содержать все существенные условия такого договора в соответствии со статьей 1296 Гражданского кодекса.

Главное, что следует детально прописать в договоре – это условия передачи программного обеспечения заказчику и сопутствующий этому переход исключительных и неисключительных прав. При наличии нескольких предметов договора, например, составление техзадания, разработка ПО и передача прав, стоит детально расписать условия каждого из этих предметов/этапов

Обратите внимание, что поскольку указанные налоговые преференции распространяются на передачу прав, то именно с этим процессом должна быть увязана оплата

Также в договоре следует отметить необходимость обновления или поддержки программного обеспечения. Отметим, что, по мнению ФНС и арбитражных судов, услуги по обновлению или доработке программ под требования заказчика, являются операциями, облагаемым НДС.