Нелегальное использование труда самозанятых: схемы, признаки и последствия

Отражение договора ГПХ в 1С

1С: ЗУП позволяет не запутаться при отражении договора ГПХ в бухучете, а также при расчете НДФЛ или страховых взносов и формировании отчетности. Внесение информации в программу имеет некоторые нюансы и особенности, поскольку отношения характеризуются как гражданско-правовые, а не как трудовые.

Предлагаем ознакомиться с пошаговой инструкцией по отражению договора ГПХ в программе 1С. Если у вас останутся вопросы, закажите бесплатную консультацию наших специалистов!

Прослеживаемость и декларирование НДС. Поддержка в «1С:Бухгалтерии»
С 2022 года будут действовать новые правила зачета и возврата налоговой переплаты

Заказать помощь специалиста 1С

Особенности договора ГПХ

Заключение договора ГПХ подходит для разных ситуаций, будь то доработка программного обеспечения, разработка макета визиток, проведение развлекательного мероприятия, разовая перевозка личным автомобилем и т.д. Отличительной особенностью такого вида взаимоотношений является то, что исполнитель выполняет конкретную работу, указанную в соглашении.

Если с ним заключается несколько договоров за определенный срок, то желательно, чтобы задачи, требующие выполнения, не были однотипными, повторяющимися каждый раз. В противном случае налоговая служба и трудовая инспекция могут посчитать, что за гражданско-правовым договором скрываются трудовые отношения. Подобное нарушение влечет административную ответственность, за которую положены штрафы.

Договор ГПХ регулирует не трудовые, а гражданско-правовые взаимоотношения, а потому он не должен содержать в себе признаки трудовых отношений. Чтобы договор ГПХ не вызвал претензий со стороны проверяющих органов, необходимо позаботиться о следующих моментах:

• график работы. Человеку, выполняющему задание по договору ГПХ, не устанавливается график работы. Он самостоятельно решает, когда будет выполнять поставленные задачи, поскольку главное — чтобы он уложился в обозначенные сроки, то есть важен именно конечный результат. Если же человек работает по конкретному графику, то он соблюдает правила внутреннего трудового распорядка компании, а потому является ее штатным сотрудником;
• договор о материальной ответственности. Физлицо, с которым заключен договор ГПХ, не несет материальной ответственности. Если же она на него возлагается, это является явным признаком, что он сотрудник компании;
• расчетные листки и ведомости о выплате зарплаты. Работнику, с которым заключен договор ГПХ, не нужно выдавать расчетные листки о начислении зарплаты. Кроме того, расчет с ним должен производиться не по ведомости на зарплату, а по расходным кассовым ордерам или безналичным платежом на лицевой счет. Кроме того, регулярные одинаковые платежи могут свидетельствовать о трудовых отношениях, поскольку при договоре ГПХ устанавливаются разные задачи, за которые и оплата должна различаться;
• первичная документация. При сотрудничестве по договору ГПХ не должна оформляться первичная документация, как при обычном трудовом процессе, например, путевые листы водителей транспортных средств, заявки на транспортировку груза и т.д.;
• акт выполненных работ. Данный документ оформляется при договоре ГПХ, однако не должен формироваться по итогам каждого месяца. Он заполняется на каждый договор по окончании срока исполнения порученного задания;
• журнал посетителей. Если информация о человеке будет слишком часто фигурировать в журнале посещений, это вполне может насторожить налоговую инспекцию, которая посчитает его штатным сотрудником. Кроме того, физлицо все же должно появляться в офисе компании хотя бы раз в месяц для заключения договора и подписания акта выполненных работ;
• локальные документы. В таких документах компании, например, в правилах внутреннего трудового распорядка, положении об оплате труда и т.д. не должно быть подписи физлица, работающего по договору ГПХ. Исключением может быть журнал инструктажа, поскольку Министерство труда придерживается мнения, что вводный и первичный инструктаж для таких граждан проводить нужно  (Письмо Минтруда от 17.05.2019 № 15-2/ООГ-1157);
• внутренняя переписка. Налоговая инспекция может проверить переписку компании с исполнителем. Если работодатель ежедневно контролирует выполнение работы физическим лицом, то отношения носят трудовой характер. В этом случае заключение договора ГПХ недопустимо, за что положен штраф.

На какие критерии обращают внимание проверяющие

Налоговые службы в данном вопросе помогают и подсказывают. Например, 16-го сентября выпущено письмо ФНС N АБ-4-20/13183@) «Об оценке налоговых рисков при выборе контрагентов, в частности при привлечении к выполнению работ граждан, применяющих НПД, и о передаче плательщиком НПД чека покупателю (заказчику)», в котором перечислены основные критерии, они разбиты на две группы:

— организационная зависимость самозанятого от заказчика.

Это выявляют по данным фактам:

• регистрация в качестве плательщика НПД — обязательное условие заказчика;
• заказчик распределяет самозанятых по объектам (маршрутам), исходя из производственной необходимости;
• заказчик определяет режим работы плательщика НПД (продолжительность рабочего дня, смены, время отдыха и т.д.);
• сотрудник заказчика руководит работой самозанятых, контролирует ее.

— инфраструктурная зависимость,  о ней можно судить по тому, что плательщик НПД выполняет работу, используя только материалы, инструменты и оборудование заказчика.

А также о подмене гражданско-правового договора трудовым «говорит» порядок оплаты услуг самозанятого и их учет, аналогичный предусмотренному ТК РФ

Судебная практика и опыт дополняет, что проверяющие обращают внимание на следующие факты:

Отсутствие ранее (менее двух лет назад) трудовых отношений с теми физическими лицами, с которыми заключены гражданско-правовые договора как с самозанятыми.

Вводя режим НПД, сразу было понятно, что некоторые работодатели захотят сэкономить, расторгнуть со своими сотрудниками трудовые договоры и заключить с ними гражданско-правовые договоры как с самозанятыми. Поэтому прямо в законе есть ограничение, что если работодатель привлекает самозанятых, с которыми у него были трудовые отношения, и с даты их увольнения прошло менее 2 лет, то специальный налоговый режим применяться не будет (п. 8 ч. 2 ст. 6 Закона N 422-ФЗ).

Наличие убедительных и объективных аргументов, почему привлечены именно «люди со стороны».

Привлечение компаниями самозанятых граждан должно иметь разумное обоснование данного сотрудничества.

Не рекомендуется использовать в качестве аргумента экономическую составляющую, такую как налоговая оптимизация (НДФЛ, страховые взносы), т.к. это только усугубит ситуацию и проверяющие скорее этот аргумент используют против вас.

Необходимо обосновать разумную деловую цель, например, конкурентные преимущества по срокам, наличие специальных навыков или более высокого профессионального уровня для выполнения определенных работ или оказания услуг конкретным самозанятым, отсутствие подходящей штатной единицы на предприятии и т.д.

Отсутствие массового заключения договоров с самозанятыми.

Особое внимание может привлечь массовое заключение договоров с самозанятыми лицами в отношении деятельности, не предполагающей разовый характер

• Отсутствие должным образом оформленных документов.
  • Статус самозанятого лица должен быть подтвержден информацией с официального сайта налоговой службы.
  • Наличие своевременно и правильно оформленного чека от самозанятого за оказанные услуги или выполненные работы.
  • Наличие актов оказания услуг или выполненных работ, подписанных с двух сторон, об оказанных услугах и выполненных работах не с общими фразами, а с конкретным описанием объема оказанных услуг или выполненных работ.
  • Наличие подписанного гражданско-правового договора, в котором:

— указан статус самозанятого, даты регистрации,

— обязанности самозанятого по выдаче чека,

— наличие направленности деятельности самозанятого на конечный результат, а не на наличие иных признаков систематической деятельности с признаками трудовой,

— отсутствие указаний на наличие графика работы, материальной ответственности, подчинения трудовому распорядку, указания на тарифно-квалификационные характеристики работы, должностные инструкции,

— отсутствие указания на должность, специальность,

— право пользоваться принадлежащими организации помещениями, оборудованием безвозмездно (решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 06.05.2016 по делу N А58-547/2016);

При отсутствии экономического обоснования сотрудничества формальный статус физических лиц, а также наименование договора не значат ничего, всегда рассматривается реальная суть взаимоотношений. Об этом неоднократно напоминала ФНС России (Письма ФНС России от 31.10.2017 N ЕД-4-9/22123@, от 11.08.2017 N СА-4-7/15895@).

Установленных требований к порядку заключения договора с самозанятыми в Законе 422-ФЗ не содержится, поэтому при заключении договоров необходимо опираться на нормы гражданского кодекса с учетом особенностей Закона о НПД.

Какие услуги можно заказать у самозанятых

Генеральный директор не может быть самозанятым

Генеральный директор организации не вправе применять НПД, если он сдает в аренду имущество компании, с которой состоит в трудовых отношениях.

Письмо от 9 декабря 2021 г. № 03-11-11/100254

Самозанятый не может работать с маркированной ювелиркой

Если ювелирные изделия, изготавливаемые художниками-ювелирами, подлежат обязательной маркировке, в отношении этой деятельности НПД не применяется.

Письмо от 8 сентября 2021 г. № 03-11-06/72514

Граждане, оказывающие юридическим лицам услуги по вождению, вправе применять специальный налоговый режим НПД. Главное, чтобы эти отношения не имели признаков трудовых.

Письмо от 21 сентября 2021 г. № 03-11-11/76441

Сдача в аренду имущества своему работодателю запрещена на НПД

Доходы от оказания услуг по сдаче в аренду объектов движимого имущества своему работодателю, не признаются объектом налогообложения НПД.

Письмо от 21 сентября 2021 г. № 03-11-11/76444

Письмо от 8 июля 2021 г. № 03-11-11/54294

Письмо от 15 июня 2021 г. № 03-11-11/46753

Пошив одежды подходит для НПД

В законодательстве нет запрета на применение НПД для лиц, оказывающих услуги по пошиву одежды.

Письмо от 23 августа 2021 г. № 03-11-11/67755

Одновременно применять ПСН и НПД нельзя

Индивидуальный предприниматель не вправе одновременно применять специальный налоговый режим НПД и патентную систему налогообложения.

Письмо от 17 июля 2020 г. № 03-11-11/62552

Курьеры могут быть самозанятыми

Если они принимают за доставленные товары платежи через кассу, зарегистрированную на продавца доставляемых товаров, либо если они просто доставляют сами товары без приема платежей за них.

Письмо Минфина РФ от 24.01.2022 № 03-11-11/4218

Самозанятый может продать исключительные права

При соблюдении ограничений, установленных Федеральным законом гражданин вправе применять налоговый режим НПД при реализации исключительного права на результат интеллектуальной деятельности.

Письмо от 7 апреля 2021 г. № 03-11-11/25526

Для аренды нежилых помещений НПД не применяется

В отношении оказания услуг по сдаче в аренду нежилого помещения специальный налоговый режим НПД не применяется.

Письмо от 5 марта 2021 г. № 03-11-11/15838

Заказчиком услуг самозанятого не может быть его бывший работодатель

Гражданин не вправе применять НПД в отношении доходов, получаемых от оказания услуг заказчикам, которые выступают или выступали в течение последних 2 лет его работодателями.

Письмо от 31 марта 2021 г. № 03-11-11/23574

Заказать юридический консалтинг у самозанятого можно

Лицо, оказывающее юридические услуги по гражданско-правовому договору, вправе применять НПД при соблюдении ограничений, установленных Федеральным законом:

• заказчики услуг не являются его работодателями сейчас и были таковыми в течение 2-х последних лет,
• эта предпринимательская деятельность не ведется в интересах другого лица на основе договора поручения, договора комиссии либо агентского договора.

Письмо от 20 февраля 2021 г. № 03-11-11/12093

Перевозку можно заказать у самозанятого

Предприниматель, осуществляющий деятельность по оказанию автотранспортных услуг по перевозке грузов, вправе применять специальный налоговый режим НПД.

Письмо от 18 ноября 2020 г. № 03-11-11/100661

Доход от процентов по займу не облагается НПД

Доход, полученный в виде процентов по договорам займа и доходы от реализации ценных бумаг и производных финансовых инструментов, не признается объектом налогообложения НПД.

Письмо от 24 декабря 2021 г. № 03-04-05/105745

Письмо от 12 октября 2021 г. № 03-11-11/82468

Самозанятый может быть гражданином ЕАЭС

Быть самозанятыми могут граждане из государств ЕАЭС, которые не являются налоговыми резидентами РФ

Важное условие – предпринимательскую деятельность нужно вести на территории России

Письмо Минфина России от 20.12.2021 г. № 03-11-11/103727.

Предыстория

27.11.2018 Федеральным законом N 422-ФЗ был введен новый специальный налоговый режим «Налога на профессиональный доход». Регионы постепенно включались в эксперимент по применению данного режиме

Он тут же привлек внимание и организаций, и физических лиц. Целью было легализовать, т.е

«вывести из тени» доходы от определенных видов предпринимательской деятельности физических лиц, но возможность сэкономить была моментально оценена и юридическими лицами тоже.

Очевидно, что для организаций сотрудничество с самозанятыми — это один из довольно выгодных законных способов налоговой оптимизации. А любой предприниматель всегда ищет возможности сэкономить. Перечислять достоинства можно долго, напомним самые основные:

• организация не является налоговым агентов по НДФЛ, т.к. обязанность по уплате налога «ложится» на само физическое лицо;
• не надо уплачивать страховые взносы с дохода выплачиваемого самозанятым;
• не надо сдавать отчетность в налоговые органы и внебюджетные фонды по доходам, выплачиваемым самозанятым;
• нет трудовых отношений, т.е. нет обязанности соблюдать требования трудового кодекса, вести кадровую документацию и предоставлять гарантии как своим работникам.

 Для физических лиц преимущества заключаются в:

• пониженной налоговой ставке, вместо 13% НДФЛ, 4% при получении дохода от физлиц и 6% от юридических лиц;
• отсутствие отчетности;
• простота и удобство использования;
• легализация доходов.

Вот тут-то мы и подобрались к основной цели и причине тех самых проверок, которые проводит Роструд совместно с налоговыми органами.

Что необходимо помнить при работе с самозанятыми специалистами

самое важное это правильно составить договор, и прописать в нем все нюансы и детали выполнения проекта;
обязательно просить чек по факту проведения оплаты за выполненную работу;
заранее «на берегу» оговорить способ контроля за выполнением проекта, возможную по этапную отчетность;
обязательно предоставить памятку самозанятому, с указанием контактных данных ответственного лица, закрепленного за проектом, а также расписать все этапы работы;
подписать с самозанятым специалистом документ о сохранности конфиденциальной информации и неразглашении – NDA, что позволит избежать возможных проблем и утечки данных в процессе выполнения проекта.

При правильном построении работы с самозанятыми специалистами компания сможет максимально сэкономить свой бюджет и укрепить свои позиции на рынке.

Как самостоятельно провести оценку налоговых рисков

Юридические лица или ИП могут сами оценить налоговые риски по итогам своей финансово-хозяйственной деятельности, в т.ч. при выборе партнеров. Для этого они могут ориентироваться на критерии, которые налоговики используют при выборе объектов для осуществления выездных налоговых проверок.

Эти критерии утверждены Приказом ФНС от 30.05.2007 г. № ММ-3-06/333@. К примеру, по 12-му критерию организации или ИП нужно проанализировать определенные риски, которые свидетельствуют о высокой вероятности признания налоговиками бизнес-партнера проблемным (компанией-однодневкой), а сделок, которые проводятся с ним, — сомнительными.

В ст. 54.1 НК предусмотрены:

• определенные действия налогоплательщика, которые считаются злоупотреблением правами;
• условия, которые требуется соблюсти для учета расходов и заявления вычетов по налогам.

Вместе с тем, хозяйствующий субъект самостоятельно определяет способ ведения деятельности, которая осуществляется для получения прибыли. В таком случае появляется вопрос — как ИНФС оценивает обстоятельства организации бизнес-процессов, в т.ч. в части привлечения к выполнению работ налогоплательщиков на НПД?

Инспекторы будут анализировать, правомерно ли отображены итоги деятельности в налоговой отчетности. Для ИФНС важна самодостаточная работа с применением необходимых трудовых, производственных, материальных и иных ресурсов. Бывает так, что от имени формально самостоятельных субъектов производится единая деятельность, которая координируется одними и теми же лицами, с использованием общих ресурсов и (или) средств индивидуализации.

Когда стоит опасаться претензий налоговиков к обязательствам с партнерами? Такая ситуация наступит, если ИФНС обнаружит факты злоупотребления, подтверждающие недобросовестные действия, которые проводятся с целью ухода от налогов.

ФНС отметила, что полный список документов, на основании которых совершенные сделки не могут считаться в качестве злоупотребления по правилам ст. 54.1 НК, нельзя определить законодательно или через какие-то официальные разъяснения. Дело в том, что при осуществлении контрольных мероприятий могут обнаружиться факты, свидетельствующие о направленности действий на неуплату налога и о применении формального документооборота для неправомерного отражения расходов и заявления вычетов по НДС.

Налоговики напомнили, что рекомендации по налоговому контролю с учетом положений ст. 54.1 НК указаны в Письме от 10.03.2021 г. № БВ-4-7/3060@. В нем, в частности, сказано, что в оправдательных документах должна быть достоверная информация о реальной хозяйственной операции в соответствии с ее действительным экономическим смыслом.

Каким организациям ИФНС присылает требование по самозанятым

При работе с СЗ организации не платят страховые взносы по обязательному пенсионному страхованию и не уплачивают НДФЛ. Налоги платят СЗ в размере 6 % с дохода, полученного от работы с юридических лиц, и 4 % с заказчиков — физических лиц. Органы ИФНС при возникновении сомнений в злоупотреблении со стороны налогоплательщиков запрашивают сведения.

Какие ситуации заинтересуют налоговую:

• по счетам компании есть перечисления в пользу физических лиц, которые не поименованы в отчетах организации или в отчетах, предоставляемых ИП;
• компания заявляет себя как микропредприятие, но по роду своей деятельности в организации должно работать большое количество наемных работников или сотрудников (мебельное производство с большим оборотом прибыли и т.п.). Такая деятельность подразумевает специалистов на производстве, складах, логистике, продаже продукции, рекламе и т.д.;
• в органы налоговой службы поступили данные об использовании в компании труда самозанятых из представленной отчетности. У компании в рамках проверки декларации УСН налоговая проверила КУДиР, в которой указаны в качестве расходов организации услуги СЗ;
• в результате проверки деятельности физлица налоговой службой (получение сведений из данных сервиса ИФНС «Мой налог» ) получены данные о работе в организации, не представившей аналогичные сведения в ФНС;
• организация заключила и отчиталась по договору с 1–2 самозанятыми лицами при отсутствии в штате постоянных сотрудников;
• компания показала в качестве СЗ бывшего своего работника.

ВАЖНО!

Органы налоговой службы вправе в рамках проводимой проверки запрашивать сведения в кредитных учреждениях о движениях денежных средств по расчетным счетам организаций или ИП.

ВАЖНО!

Обязательно перед представлением договора с самозанятым ГПХ в налоговую изучите его

Вот основные моменты, на которые следует обратить внимание, чтобы избежать его переквалификации в трудовой.

• оплата производится исполнителю дважды в месяц или ежемесячно в установленном размере. Если такой пункт в договоре предусмотрен, то переквалифицируйте его, например, предусмотрев оплату раз в месяц или после выполнения всего объема работ;
• оплата совпадает с датой выплаты заработной платы по основным сотрудникам учреждения;
• в течение года размер оплаты неизменен;
• договоры носят не разовый, а систематический характер и заключаются на год или до окончания календарного года;
• работа осуществляется на стационарном месте, предоставленном заказчиком, в офисе заказчика;
• исполнитель при работе пользуется техникой, оборудованием, канцтоварами заказчика;
• из условий договора следует, что его исполнение контролирует работодатель;
• рабочее место меняется в зависимости от потребностей заказчика, т.е. фактически устанавливается заказчиком;
• исполнитель соблюдает правила трудового распорядка и иные требования, установленные для основных работников компании. Т.е. в договоре не прописывается начало и окончание рабочего дня, его продолжительность, время работы и отдыха. Продлить возможно только сроки выполнения работ (оказания услуг);
• выполнение работником лично работ определенного рода, а не разового задания заказчика;
• отсутствие в договоре конкретного объема работ (значение для сторон имеет сам процесс труда, а не достигнутый результат);
• после того как работодатель переставал им платить, ИП или самозанятые прекращали деятельность и снимались с учета;
• централизованное предоставление отчетности в налоговый орган по телекоммуникационным каналам в один период либо по доверенности сотрудниками компании.

Проверьте наличие следующих условий в договоре, которые характеризуют ГПХ с СЗ как трудовой:

• подчинение руководителю организации или структурного подразделения компании;
• выплата премий и других поощрений материального характера по результатам работ;
• условие о материальной ответственности исполнителя — например, за технику, которая ему предоставляется организацией;
• условие, что в своей деятельности и в отношениях с другой стороной по договору руководствуется статьями ТК РФ.

ВАЖНО!

Обратите внимание! В договоре с СЗ должен содержаться пункт о необходимости извещать заказчика в случае превышения суммы дохода для СЗ в 2,4 млн руб. в год

Такой лимит дохода установлен для категории самозанятых, в случае его превышения статус СЗ утрачивается.

Кому и в каких случаях ИФНС присылает требование

• ошибках и несоответствиях, которые ИФНС выявила во время камеральной проверки;
• заявлении в уточненной декларации меньшей суммы к уплате, чем в первоначальной;
• отражении убытка в отчетности;
• заявлении о льготе;
• запросе инвестиционного налогового вычета в декларации по налогу на прибыль;
• проведении налогового мониторинга.

1. В договоре ГПХ обязательно отражают статус исполнителя (плательщик НПД). Заказчик не является для исполнителя налоговым агентом: самозанятый платит за себя налог на профессиональный доход.
2. Условия работы плательщика НПД не имеют признаков трудовых отношений. Нельзя включать в договор требования о соблюдении внутренних правил трудового распорядка, режима работы и выплате зарплаты два раза в месяц.
3. Нельзя привлекать к труду самозанятого бывшего сотрудника, который уволился из компании-налогоплательщика меньше двух лет назад.

Если заказчик нарушит эти правила, то налоговики пришлют требование о предоставлении пояснений по самозанятым исполнителям. Кроме того, договор ГПХ переквалифицируют в трудовой и доначислят НДФЛ. Заплатить недоимку и штраф придется не исполнителю, а работодателю.

Осторожность при работе с самозанятыми

Типичные способы получения необоснованной налоговой выгоды, в т.ч. при маскировке трудовых отношений гражданско-правовыми с налогоплательщиками на НПД учтены в проекте изменений к Приказу ФНС от 30.05.2007 г. № ММ-3-06/333@. На данный момент проект проходит согласование в структурных подразделениях ФНС.

Здесь речь идет о характерных признаках использования схем, в основе которых лежит указанная подмена трудовых отношений гражданско-правовыми. Маскировка направлена на незаконную оптимизацию страхвзносов и НДФЛ.

Некоторые признаки указанных схем:

• организационная зависимость налогоплательщика на НПД от заказчика, т.е.:
  • регистрация физлица как самозанятого является обязательным условием заказчика;
  • заказчик распределяет указанных физлиц по объектам или маршрутам на основании производственной необходимости;
  • заказчик устанавливает режим работы налогоплательщика на НПД, в т.ч. продолжительность рабочего дня или смены, а также время отдыха;
  • работник заказчика непосредственно руководит налогоплательщиком на НПД и контролирует его трудовую деятельность;
• инфраструктурная зависимость исполнителя (использует материалы, инструменты и оборудование заказчика);
• порядок оплаты работу налогоплательщика на НПД и ее учет аналогичен тому, который установлен ТК РФ.

Указанные признаки свидетельствуют о том, что налогоплательщика на НПД по факту лишили предпринимательской самостоятельности.

Налоговики напомнили о том, что самозанятые должны передавать информацию о расчетах в ИФНС, формировать чеки и передавать их покупателям (заказчикам) Они могут делать это через:

• мобильное приложение «Мой налог»;
• уполномоченного оператора электронной площадки;
• «поверенную» кредитную организацию.

Об этом указано в ч. 1 ст. 14 Закона от 27.11.2018 г. № 422-ФЗ.