Аутсорсинг: что это такое, зачем он нужен, каким компаниям подходит и как его организовать

Договор о предоставлении персонала

 Теперь можно заключать только договоры о предоставлении труда работников (персонала)

На практике до 2016 года договоры редко называли именно аутстаффингом, но на «шапку» документа стоит все равно обратить внимание. Также учесть нужно следующее

С января 2016 года оказывать такую услугу допустимо только для работы на временных проектах, то есть, на срок до 9 месяцев и для замещения отсутствующих работников.

Кроме того, в договоре следует прописать данные уведомления о получении агентством аккредитации. Без него оно не вправе предоставлять работников.  Для оформления изменений в договор досрочно прекращать его не обязательно, можно заключить дополнительное соглашение. Исключение  составляю случаи когда к началу года агентство не успело получить аккредитацию. В этом случае договор лучше расторгнуть по соглашению и заключить новый после получение разрешительных документов.

 Есть категории работников, которых агентство имеет право направлять к заказчику без учета сроков их предоставления. Это одинокие и многодетные родители, у которых есть несовершеннолетние дети, студенты-очники и бывшие заключенные (ч. 3 ст. 341.2 ТК РФ). С ними  партнер вправе заключить срочный договор по другим основаниям. Главное — чтобы причины срока договора соответствовали ст. 59 ТК РФ.

ФЗ от 05.05.2014 № 116-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»  не делает исключений для каких-либо видов агентств. В то же время у таких агентств есть другие преимущества. На них не распространяются ограничения по срокам и случаям предоставления персонала (ст. 341.2 ТК РФ). Поэтому и после января 2016 года они могут предоставлять персонал в том же количестве, что и раньше. Никаких важных корректировок договоров с заказчиками не потребуется. Единственное исключение — нужно прописать в нем данные об аккредитации. А вот трудовые договоры с работниками таких агентств придется изменить. Во-первых, в них должны быть условия о работе у принимающей стороны. Во-вторых, каждый раз нужно заключать дополнительное соглашение к трудовому договору о направлении на работу к конкретному заказчику.

Предоставлять персонал могут не только кадровые агентства, но и аффилированные с заказчиком лица. Уже сейчас с такими компаниями можно заключать договоры.  Но проблема в том, что нормативная база, которая регулировала бы отношения между сторонами, до сих пор не утверждена. В ТК РФ указано, что все особенности направления работников к принимающей стороне работодателями, которые не являются агентствами занятости, будут прописаны в отдельном законе (ст. 341.3). Этот закон на данный момент  даже не внесен в Госдуму. Однако это обстоятельство не мешает заключению с такими компаниями договоров, так как аккредитацию им получать не нужно… Когда закон будет принят, то заключенный договор между сторонами нужно привести в соответствие с его положениями.

Риски аутстаффинга

Заключая договор, важно обратить внимание на организацию, предоставляющую услугу. По закону, предоставлять персонал вправе только аккредитованная компания, входящая в реестр. Если ее там не окажется, то привлечение сторонних работников будет незаконным, что приведет к правовым последствиям

Если ее там не окажется, то привлечение сторонних работников будет незаконным, что приведет к правовым последствиям.

Нужно запросить у выбранной организации сведения, указывающие на заключение трудовых договоров с работниками. Если документов не окажется, то, при проверке, привлеченных сотрудников сочтут работающими у заказчика. Ему придется доказывать обратное, а это очень сложно. К тому же, спросят про ведение кадровой документации.

Если привлеченными сотрудниками окажутся иностранцы, то потребуют предоставить документы (в зависимости от статуса иностранного работника в России):

• разрешение на работу в РФ;
• ВНЖ;
• РВП;
• миграционную карту;
• визу;
• патент.

Если нужных документов не найдется, то отвечать будет заказчик.

Вам также будет интересно:

— Образец договора аутсорсинга на оказание услуг
— Отличие трудового договора от договоров возмездного оказания услуг

Также работодателю придется отвечать за невыплату аутстаффером зарплаты сотрудникам. Если компания, предоставляющая работников, не будет вести по ним кадровую документацию, вносить обязательные платежи, то при проверке у заказчика могут возникнуть неприятности.

Конечно, это не значит, что заключать договор аутстаффинга нельзя. Просто нужно внимательнее выбирать организацию, предоставляющую персонал

Важно проверить ее благонадежность, изучить отзывы клиентов

Немного истории

Отметим, что ранее — до отмены единого социального налога (ЕСН) — договор аутстаффинга нередко использовался недобросовестными работодателями для ухода от налога за счет создания дружественных компаний, в штат которых переводились работники, впоследствии предоставляемые этому же работодателю.

Как правило, компании находились по одному адресу, имели одних и тех же номинальных участников и директоров, одинаковые типовые документы и т.п. Работники увольнялись из основной компании и трудоустраивались во вновь созданные организации, но при этом место работы у них фактически не менялось.

Использование такой схемы было связано с тем, что дружественные компании применяли упрощенную систему налогообложения (УСН), в связи с чем освобождались от уплаты ЕСН. Не платила налог и компания — арендатор персонала, поскольку она никаких выплат работникам не производила (деньги перечислялись дружественной компании по договору аутстаффинга). Однако налоговиков такое положение вещей, естественно, не устраивало, и они доначисляли налог и штрафовали недобросовестные компании (см., например, Постановления Президиума ВАС РФ от 30.06.2009 N 1229/09 и от 25.02.2009 N 12418/08).

Сейчас в связи с отменой ЕСН использование аутстаффинга для ухода от платежей в бюджет встречается значительно реже. Дело в том, что теперь работодатели отчисляют взносы во внебюджетные фонды в соответствии с Федеральным законом от 24.07.2009 N 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования». А он не предусматривает такого основания для освобождения от уплаты взносов, как применение УСН. Вместе с тем некоторые «упрощенцы» могут применять пониженные тарифы взносов.

Для чего нужен лизинг персонала

Руководитель может использовать лизинг для достижения разных целей. В зависимости от нужд организации, выделяется две основных цели:

• Временный найм работников для работодателя.Данная цель актуальна, когда работодателю нужен временный или сезонный персонал для исполнения задач. Примером такого найма может стать ситуация, когда компания нуждается в замене специалиста, ушедшего в отпуск, или в найме сельскохозяйственного персонала для посевных работ.
• Долгосрочная аренда работников (от 6 месяцев) для делегирования специфичных задач.Примером такого лизинга может стать ситуация, когда компания нуждается в клининге, проведении маркетинговых исследований и т.д.

Заемный труд: что это такое и почему он запрещен

В 2016 году в ТК РФ появилась статья 56.1, в которой дано четкое определение понятия «заемный труд», или труд по указанию номинального работодателя, но под руководством и в интересах другой компании. Такой труд в России .

Сущность заемного труда в следующем: одна компания или предприниматель (исполнитель) передает другой организации или предпринимателю (заказчику) определенное число работников. В результате сотрудники трудятся у заказчика, а работодателем выступает исполнитель. Исполнитель, в свою очередь, заключает трудовые договоры с ними, выплачивает им заработную плату и пособия, ведет кадровый учет. Таким образом, работники трудятся в организации, с которой они не связаны ни трудовыми, ни гражданско-правовыми отношениями.

Существовавшее до 2016 года положение дел в аутстаффинге было невыгодно работнику. Сотрудника нанимали на работу в одну компанию, а трудился он в другой. Работодатель не нес никакой ответственности за сотрудника. Чаще всего это касалось работ на вредном производстве, где не предусматривались выплаты за вредность. Организации с вредными и опасными условиями труда экономили на страховых взносах на травматизм. Положение незащищенности работника в таких правоотношениях объяснило, почему запрещен заемный труд, и стало причиной принятия новой статьи 56.1 в ТК РФ. Получить в аренду сотрудников другой компании можно, теперь аутстаффинг персонала изменился и регламентируется новой главой 53.1 ТК РФ.

Когда для заемного труда нужна аккредитация частного агентства занятости?

Компания по предоставлению персонала (провайдер), с которой вы раньше работали, заверяет в отсутствии необходимости получать аккредитацию. В этом случае вам необходимо проанализировать, каким образом вы привлекаете работников и изменится ли что-либо в данном процессе.

Стоит помнить о том, что статья 56.1 Кодекса, прямо запрещающая заемный труд, начала действовать с 2016 года. Таким образом, неоднозначная судебная практика по этому вопросу теперь начнет склоняться к тому, чтобы удовлетворять исковые требования работников, которые фактически работают в одной компании, а трудоустроены в другой, не имеющей аккредитацию частного агентства занятости (далее — ЧАЗ). И как бы провайдер вас ни уверял в своей правоте, вы должны помнить о том, что ответственность будет лежать именно на вас. Поэтому автор рекомендует критически отнестись к нежеланию провайдера получать аккредитацию, если в ваших с ним отношениях ничего не меняется и внештатные работники продолжают присутствовать в вашем офисе.

Однако здесь стоит различать две формы использования труда работников, которые в штате не состоят. Аутстаффинг — это предоставление персонала, а аутсорсинг — это предоставление услуги. В первом случае вы можете воспользоваться услугами конкретных специалистов, если провайдер имеет аккредитацию ЧАЗ. Во втором случае такая аккредитация действительно не нужна.

Пример 1

У вас в офисе сидят две девушки, которые занимаются ведением кадровой документации. Они имеют рабочие места, сотрудники знают их в лицо, могут связаться с ними по корпоративной почте или мобильному телефону. Девушки оформлены в компании-провайдере. Это аутстаффинг. Если у провайдера отсутствует аккредитация ЧАЗ, то налицо заемный труд, который запрещен законодательством.

Данным отношениям присущи некоторые черты трудовых отношений, а именно:

• сотрудники соблюдают правила внутреннего трудового распорядка компании;
• фактически подчинены руководству компании, в которой они трудятся и выполняют поручения;
• имеют рабочее место и корпоративные средства связи;
• ассоциируются у работников с компанией-работодателем;
• возможно, посещают корпоративные мероприятия или задействованы каким-либо иным образом в жизни компании.

В случае возникновения спора, в котором сотрудники потребуют заключения с ними прямого трудового договора, все эти признаки трудовых отношений без особого труда доказываются в суде.

Пример 2

Все работники компании А знают, что если им нужна какая-либо справка с места работы, то они должны заблаговременно сделать запрос в компанию Б, сотрудники которой занимаются ведением кадровой документации компании А. Необходимый документ доставляется курьерской службой. Это аутсорсинг. В данном случае ни компания Б, ни компания-посредник, координирующая взаимодействие компаний А и Б, не обязаны иметь аккредитацию ЧАЗ.

Данной схеме не присущи никакие черты трудовых отношений:

сотрудники компании Б не подчиняются прямо или косвенно сотрудникам компании А;
сотрудникам компании А совершенно неважно, кто именно из сотрудников компании Б обработает запрос; сотрудникам компании А также неважно, будет ли это компания Б, В или Г — важно составление справки и ее своевременная доставка (то есть бесперебойная организация бизнес-процесса);
сотрудники компании Б не имеют рабочего места в компании А и не имеют к ней (как физические лица) никакого отношения.

Таким образом, вас должно насторожить, если провайдер отказывается получать аккредитацию ЧАЗ, мотивируя тем, что:

• до 2016 года вы много лет работали и у вас никогда не было проблем с временными работниками;
• у провайдера нет ни одного проигранного суда с работниками (любимая фраза провайдеров);
• вы измените соглашение о предоставлении персонала, сделав его из договора аутстаффинга договором аутсорсинга.

Если на деле ничего не меняется или меняется несущественно, то именно вы, конечный пользователь услуги, будете нести ответственность. Суды всегда исходят из сути отношений, а не из наименования документа. Административная ответственность (штраф) за ненадлежащее оформление трудового договора, фактически регулирующего трудовые отношения, для юридических лиц составляет до 100 тысяч рублей (ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ).

Основные положения договора подряда. Типовые условия контракта на выполнение работ по строительству: обязанности заказчика и подрядчика

Основное отличие организации охраны труда в строительстве от других отраслей экономики является участие в производственном процессе на строительной площадке различных организаций, деятельность которых требует контроля и координации. Как известно, участниками строительства являются: заказчик и привлекаемые им по договорам подряда проектные и строительные организации. При этом заказчик является основным субъектом этой деятельности, так как он определяет требования к объекту, выбирает генподрядную организацию, которая в дальнейшем привлекает субподрядные организации.

Необходимо помнить, что генподрядная организация должна обеспечивать безопасность работников, устанавливая для них те же требования охраны труда, что и заказчик. Поэтому в договоре подряда должно быть прямо указано, что при совместной деятельности на стройплощадке несколькими работодателями на основании заключенных договоров, включая физических лиц, осуществляющих индивидуальную трудовую деятельность, каждый из них обязан обеспечить безопасные условия труда для привлекаемых ими работников в соответствии с оформленными актом-допуском, графиком выполнения совместных работ и требованиями Правил по охране труда.

Обратите внимание! Минстрой по поручению Правительства РФ утвердил форму типового договора на выполнение работ по строительству (ч. 11 ст

34 Федерального закона от 05.04. 2013 г. № 44-ФЗ). А 26 марта 2020 года вступил в силу Приказ Минстроя России от 14.01.2020 № 9/пр «Об утверждении Типовых условий контрактов на выполнение работ по строительству (реконструкции) объекта капитального строительства и информационной карты типовых условий контракта».

Все организации, которые выступают заказчиками и подрядчиками по договорам подряда, заключаемым с государственными и муниципальными учреждениями, обязаны использовать типовую форму контракта (договора), в пунктах 1.,5 и 1.6 которого указаны обязанности подрядной организации по охране труда:

1. Обеспечить представителям заказчика возможность осуществлять контроль за ходом выполнения работ, качеством применяемых при строительстве или реконструкции объекта материалов, изделий, конструкций и оборудования.
2. Информировать заказчика обо всех происшествиях на объекте, в том числе об авариях или о возникновении угрозы аварии на объекте, несчастных случаях на объекте, повлекших причинение вреда жизни и (или) здоровью работников подрядчика и иных лиц, не позднее 24 часов с момента, когда возникновение аварии или несчастного случая или угроза аварии или несчастного случая стали известны или должны были быть известны подрядчику».

Коммерческие организации, не участвующие в государственных и муниципальных закупках, могут использовать свои формы договоров подряда, мы при этом рекомендуем в этом случае подробно расписать обязанности подрядчика по охране труда. Это убережет заказчика от возможных претензий надзорных органов, если в ходе строительства с работниками подрядных организаций произойдет несчастный случай.

Перед началом строительного производства на территории действующего объекта работодатель-заказчик и работодатель-подрядчик, должны оформить документы, указанные в правилах по охране труда от 11.12.2020 № 883н:

• Приложение № 1. Акт-допуск для производства строительно-монтажных работ на территории действующего объекта строительного производства.
• Приложение № 2. Наряд-допуск на производство работ в местах действия вредных и опасных производственных факторов.
• Приложение № 3. Акт о соответствии выполненных внеплощадочных и внутриплощадочных подготовительных работ требованиям безопасности труда и готовности объекта к началу строительства.

Если на территории Заказчика одновременно трудятся несколько подрядных организаций, нужно разработать и довести до каждого участника строительного производства график выполнения совместных работ, обеспечивающих безопасные условия труда, обязательный для участников строительного производства на данной территории.

Работники подрядных организаций обязаны перед началом пройти вводный инструктаж по охране труда в организации-заказчике. На вводном инструктаже специалист по охране труда или другое уполномоченное лицо организации-заказчика расскажет работникам подрядчика об имеющихся опасностях и рисках.

Затем, перед началом работ ответственный руководитель работ подрядной организации обязан провести перед работниками первичный инструктаж на рабочем месте, а затем ознакомить работников с мероприятиями по безопасности производства работ и провести с ними целевой инструктаж по охране труда с оформлением записи в наряде-допуске.

Трудовой договор работника

В трудовом соглашении работника обязательно делается указание на осуществление профессиональной деятельности в интересах и под контролем юрлица или физлица, не являющихся его работодателем. Договором обязательно указываются сроки работы и ее характер.

Агентство несет обязанность внести запись о работе в трудовую книжку гражданина, отказ от внесения в документ такой записи является существенным нарушением закона и прав работника.

Агентство обязано следить за тем, чтобы работником выполнялись указанные в договоре функции, а принимающей стороной соблюдались условия труда, установленные законом.

Заемный труд станет более доступным

Министерство экономического развития хочет разрешить работодателям — юридическим лицам, не являющимся агентствами занятости, передавать своих сотрудников другим компаниям и ИП «в аренду». Для этого чиновники дописали главу 53.1 ТК РФ, и готовится к рассмотрению в правительстве. По состоянию на декабрь 2021 года документ остается на стадии проекта.

Минэкономразвития предложило обновить ТК РФ, в связи с тем что с 2016 года изменились правила предоставления труда работников «в аренду». В законодательстве указано, что аутстаффинг разрешен для частных агентств занятости и юрлиц, которые не имеют такого статуса, при соблюдении определенных условий. В ТК РФ прописан механизм предоставления труда работников только для агентств, а для остальных юридических лиц этот вопрос не урегулирован.

Нормы, регламентирующие аутстаффинг для агентств, сохранятся. Что касается работодателей-юрлиц, не являющихся частными агентствами занятости, они смогут временно отпускать сотрудников только по договорам о предоставлении труда персонала с принимающей стороной. С каждым работником работодателю придется заключить дополнительное соглашение к трудовому договору, в котором должны содержаться сведения:

• о принимающей стороне (наименование, место, дата заключения, номер и срок действия договора о предоставлении труда персонала);
• условиях выполнения трудовой функции в интересах, под управлением и контролем принимающей стороны;
• продолжительности «аренды» работника;
• месте работы;
• условиях труда и отдыха;
• условиях оплаты труда в период работы у принимающей стороны;
• распределении обязанностей между работодателем и принимающей стороной в период осуществления работником трудовой функции в компании-партнере.

Допсоглашение составляется в 2 экземплярах, и оба подписываются как работником, так и работодателем. Причем при направлении своего сотрудника принимающей стороне работодателю придется контролировать, как фактически используется труд его подчиненного.

В новой редакции главы 53.1 ТК РФ оговаривается, что заемный труд запрещен в следующих ситуациях:

• для замены бастующих работников;
• для выполнения работ в случае простоя (временной приостановки работ), осуществления процедуры банкротства, введения режима неполного рабочего дня (смены) и(или) неполной рабочей недели;
• для замены работников, отказавшихся от выполнения работы из-за задержки зарплаты на 15 и более дней;
• для выполнения работ на объектах, отнесенных к опасным производственным объектам I и II классов опасности;
• для выполнения отдельных видов работ, не требующих проведения аттестации (проверки знаний) в области промышленной безопасности, перечни которых утверждаются правительством.

В Министерстве экономического развития подчеркивают, что уточнение правил аутстаффинга крайне важно для российского бизнеса. Как показал анализ опыта других стран, временное привлечение трудовых ресурсов особенно популярно для производственных и торговых компаний, компаний нефтегазового сектора, при осуществлении различных проектов

По договору о предоставлении труда персонала обычно направляются менеджеры высшего звена, высококвалифицированные специалисты и технический персонал. Эти работники сопровождают инвестиции, участвуют в передаче опыта дочерним предприятиям, помогают внедрять новые технологии.

Иностранная практика требует внедрения и в России, тем более что до введения запрета порядка 5 % компаний пользовались заемным трудом, комментируют чиновники. Это позволит не только более оперативно решать бизнес-задачи, но и осуществлять с помощью сотрудников иностранных компаний. Ведь у них на период работы в РФ сохраняются трудовые отношения с работодателем, и они будут защищены в стране постоянного проживания.

Цена услуг

Договор предоставления труда работников (персонала) относится к договорам возмездного оказания услуг. Таким образом, главная обязанность заказчика заключается в оплате услуг исполнителя по подбору персонала и по предоставлению труда работников.

В данном разделе договора стороны определяют размер платы за оказание услуг по подбору персонала. Плата может определяться за подбор каждого работника, за подбор всего персонала, а также за совершение исполнителем отдельных действий. Отдельно стороны должны согласовать размер платы за представление труда работников. Он может определяться в виде суммы, выплачиваемой за предоставления каждого или всех работников на определенное время, посредством указания на стоимость работы в течение одного часа или путем указания на процент от размера оплаты труда работников. Стороны должны определить валюту, в которой выражена цена, условие о включении НДС в цену, а также характеристику цены. Исполнитель и заказчик могут согласовать твердую цену или приблизительную. В последнем случае у исполнителя есть возможность увеличить размер платы за оказанные услуги. Для защиты интересов заказчика целесообразно ограничить право исполнителя на увеличение цены, указав предельную величину, на которую может измениться цена, или установив обязательность одобрения изменившейся цены со стороны заказчика.

При оказании услуг исполнитель может нести дополнительные расходы. В связи с чем в договоре необходимо отразить порядок компенсации издержек исполнителя. Если в договоре не указано, что все расходы исполнителя включены в цену, то они должны быть компенсированы сверх согласованной платы за оказание услуг.

Признаки, присущие заемному труду

К характеристикам, определяющим деятельность как заемный труд можно отнести положения:

• работник осуществляет профессиональную деятельность в пользу организации, или лица, юридически не являющегося его работодателем;
• сторона, передающая работника, несет перед ним обязательства по договору, по выплате заработной платы и исполнению иных обязательств;
• трудовой договор заключается между работником и стороной, передающей работника юрлицу или физлицу, в свою очередь, передающая и принимающая стороны также заключают соглашение;
• отношения между сторонами характеризуются понятиями и оформляются договорами аутстаффинг или аутсорсинга;
• работа является временной, носит неустойчивый характер.